Введение
Не так давно в российский гражданский оборот стремительно вошли такие понятия как «слияния» и «поглощения» компаний.
В действующем законодательстве, понятие «поглощение» юридических лиц отсутствует. Гражданский Кодекс Российской Федерации выделяет такие понятия как «слияние» и «присоединение» как формы реорганизации юридических лиц. Понятия «слияние» и «присоединение» в гражданском праве наиболее четко и полно отражают экономическое понятие «поглощения» компаний.
Особенной чертой слияния ООО в отличие от АО, является упрощенность появления нового юридического лица, а вследствие этого ускорение процесса становления нового субъекта в рыночном обороте. Процедура упрощения сливающихся ООО отлична от АО тем, что ООО не требуется осуществлять государственную регистрацию выпуска ценных бумаг образованного общества и отчета об итогах выпуска в Федеральной Службе по Финансовым Рынкам, и уведомлять о процессе слияния своего регистратора.
Сущность реорганизации юридического лица в форме присоединения заключается в том, что присоединяющиеся юридическое лицо передает свои права и обязанности по договору присоединения и по передаточному акту, присоединяемой организации, вследствие чего присоединяющиеся организация прекращает свою деятельность как субъект гражданско-правовых отношений. Таким образом, при присоединении не образуется (не регистрируется) новое юридическое лицо, а происходит регистрация такого юридического факта как реорганизация в форме присоединения, в результате которой закрепляется правопреемство.

§1. Особенности слияния и присоединения организаций, эмитирующих ценные бумаги
Начиная с 2000 г., в России наблюдается резкий рост количества поглощений. Согласно исследованиям «Ernst-& Young», в 2003 г. объем рынка слияний и поглощений вырос на 45% и составил 12,9 млрд. долл., что в 6 раз превысило уровень 2000 г. Средняя цена сделок по поглощениям за 2000-2003 гг. увеличилась примерно на 42% до 40млн. долл.
Наиболее активно сделки по слияниям и поглощениям совершались в нефтегазовой, энергетической, телекоммуникационной, металлургической и пищевой отраслях.
В таком юридически не простом процессе как слияние и присоединение на данном этапе развития законодательства существуют свои особенности, трудности и проблемы.
Прежде всего, необходимо отметить, особенности слияния и присоединения организаций, эмитирующих ценные бумаги. Это организации, как правило, акционерного типа. Особенности правового регулирования данного вида организаций, связано со спецификой такого объекта гражданских прав как бездокументарные ценные бумаги. Это, прежде всего, влечет за собой, появление таких участников процесса слияний и присоединений как Федеральная служба по финансовым рынкам, регистратор, а также новых способов получения контроля над предприятием (доли в уставном капитале путем дополнительной эмиссии акций, манипуляции с привилегированными акциями).
В конечном итоге, цель процесса слияния и присоединения - получение контроля над бизнесом в целом или над активами предприятия.
Любой процесс слияния и поглощения связан с получением информации об интересующем предприятии.
Поскольку на некоторых эмитентов возложена обязанность по раскрытию информации, в том числе опубликование ежеквартальных отчетов, сообщений о существенных фактах, более подробную информацию можно получить, напрямую запросив ее у Общества, действуя по доверенности от лояльного акционера (в порядке ст. 91 Закона об АО). Несмотря на то, что, на первый взгляд, акционерное законодательство предоставляет довольно серьезные гарантии получения акционером информации о деятельности Общества, указанные положения далеко не совершенны.
Например, в соответствии с Постановлением ФКЦБ России от 31.5.2002 N 17/пс, Общество в годовом отчете обязано указать все существенные условия, совершенных в течение года крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Если в нарушение возложенной законом обязанности данные сведения в годовом отчете не представлены, акционер не может ознакомиться с текстом договора, поскольку договоры как документы бухгалтерского учета, предоставляются исключительно акционерам, владельцам более 25% акций Общества.
Акционер, даже располагая сведениями о том, что обществом были совершены сделки, судебной защиты своих прав получить не может, поскольку обращение в суд с требованием о признании сделки недействительной без приложения текста самого договора в большинстве случаев влечет возвращение искового заявления. Таким образом, право акционера требовать признания крупных сделок и сделок с заинтересованностью, совершенных Обществом с нарушением действующего законодательства, недействительными фактически сводится на нет при отсутствии доступа к документам, которыми оформлены эти сделки (договоры).
Непосредственно покупка акций в открытом акционерном обществе особых проблем не вызывает, в отличие от закрытых акционерных обществ.
Традиционно считается, что создание юридического лица в форме закрытого акционерного общества гарантирует неприкосновенность бизнеса, поскольку императивной нормой ФЗ закреплено преимущественное право акционеров на приобретение акций, отчуждаемых другим акционером. Между тем практике известны множество способов ухода от преимущественного права, начиная от простейших (договор дарения) до достаточно изощренных (внесение акций в уставный капитал вновь создаваемых юридических лиц).
Нормы действующего законодательства (ст. 7 Закона «Об акционерных обществах») предусматривают только один способ защиты нарушенного преимущественного права акционеров закрытого акционерного общества - требование в судебном порядке перевода прав и обязанностей покупателя на себя.
Запоздалые иски акционеров о переводе прав и обязанностей покупателя по сделкам купли-продажи акций, совершенных с нарушением преимущественного права, своей цели не достигают. Поскольку после исполнения сделки купли-продажи акций фигура покупателя исчезает, появляется собственник акций, возможность истребования в данном случае акций у их собственника не возникает. Чаще всего акционеры узнают о нарушении своего преимущественного права намного позже исполнения договора, что на практике означает, что законодательные ограничения на вхождение в состав акционеров закрытых акционерных обществ третьих лиц превращаются в фикцию.
Кроме того, лица, приобретающие акции Общества, увлекаясь процессом консолидирования в своих руках пакета акций, часто забывают о том, что тем самым они исключают возможность обжалования в судебном порядке как сделки, совершенные обществом, так и решения органов управления общества, совершенные до даты вхождения этих лиц в состав акционеров общества. В практике арбитражных судов закрепилась позиция, по которой акционер, приобретающий акции, имеет право оспаривать решения органов управления общества, принятые только после момента перехода права собственности на покупаемые им ценные бумаги, поскольку решения, принятые до указанного момента, права такого акционера не нарушают. В свою очередь продавец акций с момента перехода права собственности на отчуждаемые им акции право на обжалование сделок и решений органов управления общества, совершенных в период, когда он был акционером, утрачивает.
На бездокументарные ценные бумаги распространяет правовой режим вещей, а, следовательно, и права собственности на акции. Данные обстоятельства влекут за собой ряд правовых последствий, которые необходимо учитывать при заключении сделок купли-продажи акций.
В случае нарушения права собственности на акции их, собственник вправе использовать вещно-правовые способы защиты своего права, в том числе требовать возвращения акций из чужого незаконного владения (например, в случае признания сделки купли-продажи акций недействительной). Между тем, из данного общего правила ст. 302 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ) предусмотрены исключения: собственник не может «виндицировать» имущество у добросовестного приобретателя, то есть у такого приобретателя, который приобрел имущество у лица, не имевшего права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать. Добросовестный приобретатель - лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвело их оплату и в момент приобретения не знало и не могло знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги, если не доказано иное.
Институт добросовестного приобретателя призван обеспечить стабильность гражданского оборота, соблюдение баланса прав собственника и лица, которое не догадывалось о порочности сделок, в результате которых оно стало владельцем спорных акций. Между тем, на практике правами добросовестного приобретателя повсеместно злоупотребляют, реализуя схемы, при которых пакет акций в результате сделок, совершенных с нарушением закона, отчуждается и впоследствии многократно передается, что в конечном итоге ведет к появлению акционера. А доказать факт того, что такой знал или мог знать о порочности сделок в такой ситуации не представляется возможным.
В последнее время участились попытки со стороны государства сделать процесс слияния и присоединения предприятий более прозрачным. Например, Федеральной службой по финансовым рынкам разработан проект ФЗ «О поглощениях». Суть предлагаемых нововведений сводится к тому, что лицо, приобретающее более 25 процентов акций компании, должно сделать предложение остальным акционерам о продаже ему имеющихся у них акций по цене приобретения тех 25 процентов. То есть, лицо, приобретающее акции, должно раскрыть информацию о покупке акций, и обязано купить любой пакет из оставшихся.
Между тем, очевидно, что при желании подобные процентные ограничения на покупку акций можно обойти, поскольку лица, заинтересованные в получении контроля над предприятием, далеко практически не действуют напрямую, а в основном работают через подконтрольных лиц.
Кроме того, не надо забывать о том, что процесс слияния и присоединения сфера частного права, основным методом регулирования которого является диспозитивность, предполагающая, прежде всего, добровольное вступление сторон в договорные отношения. А нововведения, предлагаемые ФСФР, обязывающие приобретателя акций заключить договор купли-продажи акций с остальными акционерами, причем по заранее установленной цене, прямо противоречат ст. 421 ГК РФ, закрепляющей принцип свободы договора.
Надо отметить, что, стараясь сделать процесс слияния и присоединения максимально цивилизованным, государство предпринимает попытки так или иначе обязать одних купить (как в данном случае), а других продать (в случае с законопроектом об обязанности миноритарных акционеров продать свой пакет). Хотелось бы, чтобы принуждение в сфере договорного права носило максимально ограниченную сферу применения.
Особенности бездокументарных ценных бумаг, а именно их нематериальная природа требует особого порядка учета прав на указанный объект гражданских прав - запись по лицевому счету в реестре акционеров. Более того, согласно законодательству именно запись по лицевому счету в реестре акционеров является доказательством права собственности на акции. Поскольку именно получение права собственности на акции компании является целью большинства сделок слияния и присоединения, ни один корпоративный конфликт не обходится без участия профессионального участника рынка ценных бумаг - регистратора.
В случае оспаривания права собственности на акции именно на регистратора возлагается обязанность внести запись по лицевому счету или наоборот запрет на ее внесение, именно регистратор обладает полной информацией о движении акций. Немаловажную роль играет регистратор и при подготовке и проведении общих собраний акционеров общества, путем предоставления реестра акционеров и осуществления функций счетной комиссии. Оперативность реагирования этого профессионального участника рынка ценных бумаг на требования непосредственных участников корпоративного конфликта или, наоборот, искусственное затягивание им исполнения возложенных на него обязанностей часто определяет успех тех или иных мероприятий сторон. Во многих случаях поддержка со стороны регистратора, формально независимого, определяет результат корпоративных споров.
Не секрет, что независимых регистраторов практически не бывает. Именно злоупотребления с реестром акционеров, стали причиной появления идей о создании некого единого регистратора - централизованной системы учета прав на ценные бумаги. Между тем, идея не получила своей реализации, хотя бы потому, что благие цели, преследуемые ее разработчиками, скорее усугубили бы положение. Желающим фактически была бы обеспечена возможность получать информацию из единого источника, причем практически обо всех эмитентах.
Как правило, приобретение пакета акций Общества является только началом собственно процесса слияния и присоединения.
В случае консолидации достаточного пакета акций в одних руках второй целью является смена руководства в обществе. По инициативе МНС РФ прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества и избрание нового Генерального директора должно быть обусловлено не получением простого большинства голосов на общем собрании акционеров, а хорошими отношениями с бывшим генеральным директором.
С легкой руки МНС РФ (а именно согласно изданным им ненормативным актам) заявление в регистрирующий орган о смене единоличного исполнительного органа управления должен подписывать не новый легитимно избранный директор, а старый директор. Тем самым, возможность легализации вновь избранного генерального директора общества в условиях противоборства участников - мажоритарных акционеров становится формально неосуществимой и создает повод для нагнетания конфликтной обстановке в самом обществе.

Заключение
Подводя итоги данной работы, можно сказать, что слияния и присоединения, как формы реорганизации юридических лиц, являются не только формальным способом «перестроения» общества, но и весьма важным бизнес - процессом, который осуществляют многие компании.
Слияние юридических лиц – это одна из форм реорганизации. Слияние юридических лиц базируется на волеизъявлении участников общества, которое выражается в принятии решения на общем собрании, в результате которого во исполнение договора о слиянии появляется новый субъект гражданско-правового оборота, являющейся правопреемником реорганизуемых юридических лиц.
Необходимо, отметить, что действующие законодательство не решает многих практических ситуаций, которые возникают у сливающихся юридических лиц, поэтому нашим законодательным органом нужно обратить особое внимание на процесс проведения и участия акционеров в общем собрании акционеров сливающихся юридических лиц, и порядке принятия решений и голосования.
ФЗ «Об Акционерных обществах» не регламентирует порядок созыва и проведения совместного общего собрания акционеров, допуская в то же время, что порядок голосования в обществе установят сами участники.
Такой правовой вакуум неизбежно ведет к принятию произвольных решений, ущемлению прав акционеров сливающихся обществ, многочисленным судебным искам со стороны оставшихся в меньшинстве противников их реорганизации. Они не преминут воспользоваться возможностью оспорить решения совместного собрания акционеров в судебном порядке.
Для того чтобы как-то избежать всего этого, можно рекомендовать лицам, разрабатывающим проект договора о слиянии, включить в него пункт, регламентирующий не только порядок голосования на совместном общем собрании акционеров, но также сослаться в этом пункте на соответствующие статьи Закона об акционерных обществах, определяющие порядок созыва и проведения собрания.
На данном этапе развития российского законодательства, процесс использования таких форм реорганизации юридических лиц, как слияние и присоединение не пользуется популярностью у российского бизнеса. Такая негативная оценка со стороны бизнеса вызвана необходимостью соблюдения сложной процедуры и, прежде всего, связанной с проведением нескольких общих собраний участников (акционеров), участвующих в процессе слияния или присоединения, и заседаний совета директоров. Игнорирование требований закона может привести к невозможности завершения процедуры реорганизации или к оспариванию результатов решений общего собрания со стороны «третьих лиц». Организации, которые проводят реорганизацию юридического лица, обязаны не позднее 30 дней с даты принятия решения, письменно уведомить об этом своих кредиторов. В этот же срок организация должна опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
Данные факторы увеличивают временные затраты на процедуру реорганизации юридических лиц, и негативным образом сказываются на бизнес процессах внутри реорганизуемых компаний. Из-за таких негативных факторов тормозится развитие экономического роста предприятий.

- Научная литература:
Гражданское право. Том I. / Под ред. доктора юридических наук, профессора Е.А.Суханова. М., 2004.
Гражданское право: Учебник. Т. 1. 6-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2004.
Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1998.
Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. проф. Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина. М., 2004.
Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Под общей редакцией А.М. Эрделевского, М., 2001.
Конина Н.Ю. Слияние и поглощение в конкурентной борьбе международных компаний: монография, М., 2005