ВВЕДЕНИЕ

В современных экономических условиях важнейшей организационно-правовой формой организаций становится акционерное общество. Это объясняется развитием рыночных отношений во всех сферах деятельности российских физических и юридических лиц. Переход к рыночной экономике потребовал разработки законодательных и подзаконных нормативных актов, определяющих правовые основы и условия функционирования субъектов права, в первую очередь коммерческих организаций, играющих важнейшую роль в развитии российской экономики.
Особое место среди нормативных актов занимают нормы, регламентирующие правовой статус юридических лиц, порядок их организации и деятельности. Знаменательным событием в становлении правовой базы, регламентирующей положение юридических лиц, стало принятие 21 октября 1994 г. нового Гражданского кодекса РФ. Именно в нем были сформулированы основные положения, определяющие понятие, виды и особенности различных юридических лиц. За изданием кодекса последовало принятие ряда федеральных законов, которые развивали и детализировали положения кодекса применительно к конкретным разновидностям юридических лиц: «Об акционерных обществах», «О некоммерческих организациях», «Об обществах с ограниченной ответственностью» и др. Таким образом, в правовой системе России стала формироваться самостоятельная, достаточно обособленная отрасль права, имеющая особый предмет регулирования, которая по аналогии с западными системами получила название «корпоративное право».
Согласно Энциклопедическому юридическому словарю под корпоративным правом понимается, во-первых, составная часть гражданского права, представляющая собой совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок создания и деятельности хозяйственных обществ и товариществ и иных видов коммерческих организаций; во-вторых, система правил, установленных собственником или администрацией коммерческой организации и регулирующих различные внутрифирменные отношения. Как мы видим даже из этого определения, предмет регулирования со стороны корпоративного права очень широк.
Преимущества акционерных обществ, которые выявлялись постепенно, по мере их развития, признаются в наши дни, как правило, во всех странах рыночной экономики.
Широкое развитие акционерных обществ обусловило появление разветвленного корпоративного законодательства, которое постоянно развивается и совершенствуется, что вызывает необходимость его изучения в целях рационального и успешного применения, поэтому выбранная мной тема настоящей квалификационной работы представляется достаточно актуальной.
Действующий с 1 января 1996 г. федеральный закон «Об акционерных обществах» в значительной мере способствовал упорядочению деятельности акционерных обществ, однако отдельные пробелы, а также отсутствие детальной проработки ряда вопросов в законе требовали дальнейшего совершенствования акционерного законодательства.
7 августа 2001 г. в федеральный закон «Об акционерных обществах» были внесены существенные изменения и дополнения, вступившие в силу с 1 января 2002 г. Поправки к закону охватили все его основные разделы — 66 статей из 94. Значение этих мер определяется прежде всего положением, которое занимают акционерные общества в современной российской экономике. На 1 июля 2001 г. в России насчитывалось около 60 тыс. открытых и более 370 тыс. закрытых обществ. Акционерная форма была использована как основная при преобразовании десятков тысяч крупных и средних государственных и муниципальных предприятий в негосударственные коммерческие структуры. Часть акционерных обществ образована путем объединения частных капиталов физических лиц. Соучредителями многих акционерных обществ выступают иностранные участники — корпорации, компании, фирмы, банки, фонды. Более трех тысяч акционерных обществ имеют закрепленные в федеральной собственности акции. Поэтому каждая новация в правовом регулировании затрагивает интересы весьма широкого круга лиц.
Целью представленной дипломной работы является рассмотрение правового положения, организационной деятельности акционерных обществ по действующему российскому законодательству, а также выявление проблем, возникающих в законодательстве об акционерных обществах и путей их разрешения.
Акционерное общество является коммерческой организацией, целью деятельности которой является извлечение прибыли. Оно может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Изъятия из общей правоспособности устанавливаются законодательством лишь для отдельных категорий акционерных обществ (например, действующих в банковской, страховой, инвестиционной сферах).
Уставной капитал акционерного общества разделен на определенной число равных долей, каждой из которых соответствует акция — ценная бумага, наделяющая любого ее владельца (акционера) равными правами.
Отношения между акционером и обществом носят обязательственный характер. Т.е., лицо, вкладывающее свои средства в капитал общества, приобретает обязательственные права по отношению к обществу — право на получение части доходов (дивидендов), участие в управлении обществом и ряд других. Денежные средства и иные имущественные ценности, передаваемые акционером в счет оплаты акций, становятся собственностью общества, и акционер не вправе требовать их возврата; не может он, соответственно, вернуть обществу приобретенные акции в целях выхода из него. Акции можно лишь продать, подарить, завещать, т.е. уступить новому акционеру в установленном законом порядке.
Исходя из цели дипломной работы, в ней будут решены следующие задачи:
Проанализирован правовой статус акционерных обществ по российскому законодательству, в том числе общие положения об акционерных обществах, понятие уставного капитала, сущность органов управления акционерных обществ; выявлены особенности правового положения и проблемы правового регулирования деятельности открытых и закрытых акционерных обществ по действующему законодательству нашей страны, а также пути решения указанных проблем; изучен порядок формирования и изменения уставного капитала и общего управления в изучаемой организационно – правовой форме предприятий.
Структурно работа состоит из 2 глав.
В первой главе рассмотрен правовой статус открытых и закрытых акционерных обществ по российскому законодательству: изложены общие положения об акционерных обществах (в том числе об акциях и об уставном капитале акционерных обществ), описаны органы, управляющие акционерными обществами, процедуры реорганизации и ликвидации исследуемых юридических лиц, особенности и различия открытых и закрытых акционерных обществ, а также правовое положение акционерных обществ работников (народных предприятий). Во второй главе анализируются проблемы применения законодательства об акционерных обществах и рассматриваются споры, связанные с применением указанного законодательства, анализируются правовые вопросы, связанные с учреждением акционерных обществ, а также проблемы правового регулирования деятельности закрытых акционерных обществ. Приводятся примеры практического применения российского законодательства о деятельности и организации акционерных обществ.

Минимальный уставный капитал народного предприятия должен составлять не менее 1000-кратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации народного предприятия.
Выкуп акций народного предприятия у сторонних акционеров, указанных в п. 3 ст. 3 закона, может быть осуществлен только за счет прибыли народного предприятия.
Что же касается привилегированных акций, то необходимости в выпуске таких акций у народного предприятия в силу особенностей его правового положения просто нет, а их наличие создает трудности для сохранения 75%-го пакета акций у работников. Для привлечения же инвестиционного капитала народное предприятие может выпускать облигационные займы.
Чем меньше номинальная стоимость акций народного предприятия, тем легче распределять их среди работников пропорционально суммам оплат их труда за прошедший финансовый год. Оптимальной следует считать номинальную стоимость равную одному рублю.
Как правило, размер доли уставного капитала у народного предприятия будет, как правило, таким же, каким он был в преобразованной коммерческой организации. Расчеты показывают, что оптимальным размером уставного капитала народного предприятия является 25% - 28% стоимости его чистых активов.
Норма п. 4 ст. 4 закона обязывает работника, у которого в соответствии с договором о создании народного предприятия определена (с его согласия) такая доля акций, которая не может быть оплачена сразу путем обмена акций (долей, паев) коммерческой организации оплатить свои акции в два этапа.
На первом этапе он должен обменять все принадлежащие ему акции (доли, паи) коммерческой организации на акции народного предприятия, а если таковых не хватает до 50%, то доплатить деньгами. Если акций (долей, паев) коммерческой организации нет совсем, то работнику необходимо оплатить 50% положенных ему акций народного предприятия деньгами.
На втором этапе в течение года после даты регистрации устава народного предприятия работник должен оплатить деньгами оставшуюся часть положенных ему в соответствии с договором о создании народного предприятия акций. На практике однако работники – не акционеры на этапе создания народного предприятия не привлекаются из-за сложности процедуры оформления проспекта эмиссии.
В соответствии с п. 5 этой же статьи работники - акционеры народного предприятия сами решают - какая доля акций народного предприятия (в пределах от 0 до 25% - одна акция) может принадлежать юридическим и физическим лицам, не являющихся его работниками. Народное предприятие может, например, принять решение зарезервировать какую-то часть вышеуказанного пакета акций для продажи уходящим на пенсию работникам и т.д.
В соответствии с п. 6 ст. 4 закона работнику - акционеру на срок до 10 лет может принадлежать доля акций больше 5% уставного капитала в зависимости от того, какая доля акций народного предприятия принадлежит работникам.
Пункт 8 ст. 4 выкуп акций у акционеров, указанных в п. 3 ст. 3 комментируемого закона, не может быть осуществлен за счет денежных средств, полученных народным предприятием за свои проданные акции и/или облигации, за счет заемных средств и т.п.
Основным органом управления народного предприятия является общее собрание акционеров. В п. 1 ст. 10 федерального закона «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» приводится перечень вопросов, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Большинство вопросов из данного пункта голосуется по принципу «один акционер – один голос». Иные вопросы могут решаться по принципу «одна акция – один голос».
Общее руководство деятельностью народного предприятия осуществляет наблюдательный совет народного предприятия. Он может принимать решения по всем вопросам, за исключением тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания. П. 2 ст. 12 закона говорит об исключительной компетенции наблюдательного совета.
Председателем наблюдательного совета является входящий в него по должности генеральный директор народного предприятия, если уставом народного предприятия не предусмотрено иное. Наблюдательный совет избирается сроком на три года. Генеральный директор народного предприятия, его заместители и помощники не могут составлять более 30 процентов количественного состава наблюдательного совета.
Руководство текущей деятельностью народного предприятия осуществляется генеральным директором народного предприятия, являющимся единоличным исполнительным органом народного предприятия. К компетенции генерального директора народного предприятия относятся все вопросы руководства текущей деятельностью народного предприятия, за исключением вопросов, отнесенных настоящим федеральным законом и уставом народного предприятия к компетенции общего собрания акционеров или наблюдательного совета. Генеральный директор народного предприятия избирается решением общего собрания акционеров на срок, определенный уставом народного предприятия, но не более чем на пять лет, и может избираться неограниченное число раз (ст. 13 Закона).
Контрольная (ревизионная) комиссия осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью народного предприятия, соблюдением прав акционеров, а также за выполнением правил внутреннего трудового распорядка народного предприятия. Члены контрольной комиссии не могут одновременно являться членами наблюдательного совета. Члены контрольной комиссии имеют право участвовать в заседаниях наблюдательного совета с правом совещательного голоса, а также присутствовать на совещаниях, проводимых генеральным директором народного предприятия. Члены наблюдательного совета не могут участвовать в выборах членов контрольной комиссии.
Полномочия контрольной комиссии, ее количественный состав, порядок избрания ее членов, срок их полномочий, порядок работы и принятия решений на заседаниях устанавливаются положением о контрольной комиссии (ст. 14 закона).
Согласно ст. 61 ГК РФ и ст. 21 закона РФ «Об акционерных обществах» ликвидация юридического лица влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим юридическим лицам.
Акционерное общество может быть ликвидировано:
- добровольно;
- по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.
Основаниями для принятия судом решения о ликвидации акционерного общества могут быть (ст. 61, 65 ГК РФ):
- осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);
- осуществление деятельности, запрещенной законом;
- осуществление деятельности с иными нарушениями закона или нарушением иных правовых актов;
- признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;
- признание судом юридического лица банкротом.
В случае добровольной ликвидации общества процедура ликвидации может быть представлена в следующем виде.
Шаг первый. Совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.
Шаг второй. Проводится общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества, на котором принимаются решения:
- о ликвидации общества;
- о назначении ликвидационной комиссии.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.
В случае, когда акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления. При невыполнении этого требования орган, осуществивший государственную регистрацию общества, не вправе давать согласие на назначение ликвидационной комиссии.
Шаг третий. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение:
- о ликвидации общества;
- о порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами.
Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества.
В том случае, если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется между акционерами.
Согласно ст. 23 закона РФ «Об акционерных обществах» имущество ликвидируемого общества распределяется между акционерами в следующей очередности:
в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционера, в случаях, предусмотренных законом;
во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами — владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.
Распределение имущества осуществляется в соответствии с установленным в законе принципом: следующая очередь имеет право на получение имущества только после полного распределения имущества предыдущей очереди.
Шаг четвертый. Ликвидационная комиссия отрабатывает план действий по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также в письменной форме уведомляет кредиторов о ликвидации общества.
Шаг пятый. По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях и результатах их рассмотрения.
Шаг шестой. Проводится общее собрание акционеров, на котором утверждается промежуточный ликвидационный баланс, согласованный с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества.
Шаг седьмой. Ликвидационная комиссия организует и осуществляет продажу имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Этот шаг применяется в тех случаях, когда у ликвидируемого общества недостаточно имеющихся денежных средств для удовлетворения требований кредиторов.
Шаг восьмой. Организуются выплаты кредиторам ликвидируемого общества денежных сумм.
Выплаты производятся ликвидационной комиссией в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, согласно следующей очередности:
в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое общество несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого общества;
в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
Выплаты кредиторам пятой очереди в отличие от других очередей производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
Шаг девятый. Ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс.
Этот шаг начинается после завершения расчетов с кредиторами.
Шаг десятый. Проводится общее собрание акционеров, на котором утверждается ликвидационный баланс, согласованный с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества.
Шаг одиннадцатый. Ликвидация общества считается завершенной, а общество прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
На основании изложенного можно сделать следующие выводы: поддержка создания и функционирования народных предприятий органами власти в регионах обеспечит их руководителям тысячи искренних сторонников. Народные предприятия могут стать островками социальной стабильности и предсказуемости хозяйственного поведения, жизненно заинтересованными в стабильности социально-экономической и политической ситуации в регионе. Новая форма хозяйствования при минимальной поддержке будет способствовать восстановлению хозяйственной деятельности градообразующих заводов и фабрик.
И, наконец, закон решает жизненно важную для многих небольших и средних (до 5500 работающих) российских предприятий проблему скупки контрольного пакета акций так называемыми «стратегическими инвесторами».
Можно сказать, что становление закрытых акционерных обществ работников (народных предприятий), наверняка будет способствовать оздоровлению экономической ситуации в нашей стране в целом.
Однако, изучая настоящую тему, я не нашла данных о создании в РФ хотя бы одного народного предприятия, поэтому оценить практику применения рассматриваемого закона пока не представляется возможным. Можно только предположить, что трудностей будет более чем достаточно.
Глава II. ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ

2.1. Правовые проблемы, связанные с учреждением акционерных обществ
Учреждение является основным способом создания акционерного общества. Приняв решение о создании общества, учредители общества, в соответствии со ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах», обязаны заключить между собой письменный договор, не являющийся учредительным документом общества. Учредители объединяются между собой для совместного учреждения общества. Общая цель учредителей по созданию юридического лица носит хозяйственный характер, поэтому сообщество учредителей должно рассматриваться как простое товарищество, деятельность которого прекращается в момент регистрации акционерного общества. Учредители заключают договор, который определяет лишь их совместную деятельность по созданию общества до момента регистрации нового юридического лица. Договор о создании (учреждении) общества должен определять порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества и содержать определенные условия, предусмотренные законом (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 закона «Об акционерных обществах»). Общепризнанно, что договор, заключаемый учредителями будущего акционерного общества, является особой разновидностью договора о совместной деятельности. Аналогичное положение закреплено в судебной практике. В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 г. N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» прямо указывается, что заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам (п. 6).
Признание договора о создании общества договором о совместной деятельности влечет за собой необходимость применения соответствующих норм ГК РФ, регулирующих совместную деятельность (глава 55 ГК РФ), в связи с чем возникают некоторые правовые вопросы, связанные с порядком заключения, содержания и особенностями прекращения действия данного договора. В соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Необходимо признать, что целью заключения договора о создании общества является не извлечение прибыли, а достижение иной цели - учреждение акционерного общества. Более того, по своей природе договор о создании акционерного общества является бессрочным, что важно для его правовой природы.
Поскольку действующее законодательство подходит к определению статуса учредителя с формальной стороны, следовательно, сторонами данного договора будут являться все лица, принявшие участие в учреждении общества. Таким образом, договор о создании общества может быть или двусторонним, или многосторонним. Поскольку количество учредителей акционерного общества может быть достаточно велико, а в открытом акционерном обществе и вовсе не ограничивается, на практике может существовать договор, сторонами которого будут пятьдесят, сто, а может, и пятьсот лиц. Стороны договора о создании акционерного общества как участники простого товарищества вправе действовать от имени товарищества. Документом, подтверждающим полномочия учредителей на совершение подобных сделок, является, несомненно, договор о создании общества. Других документов (доверенности, иных договоров и поручений), уполномочивающих одного из учредителей на совершение сделок, не требуется, поскольку при ведении общих дел простого товарищества (совместной деятельности) каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества, а полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (ст. 1044 ГК РФ).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В представленной квалификационной работе рассмотрены основные положения о таком виде юридического лица как акционерное общество. Данный вид юридического лица очень распространен в современной российской экономике.
Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; акционеры не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Основное отличие акционерных обществ от иных хозяйственных обществ – наличие акций, которыми оформляется оплата уставного капитала и определяется степень участия их держателей в управлении обществом. По степени такого участия и величине дивидендов различаются простые и привилегированные акции. Простые дают право участия во всех управленческих вопросах и право на дивиденды в случае успешной работы общества. Привилегированные позволяют голосовать только в определенных случаях, а дивиденды по ним выплачиваются независимо от успешности работы акционерного общества.
Управленческими органами акционерного общества являются общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган (директор, правление, дирекция). Государство может участвовать в управлении приватизированным в форме акционерного общества предприятием в виде так называемой «золотой акции». При этом государство акционером не является, но участвует в управлении таким акционерным обществом.
Экономической основой деятельности акционерного общества выступает уставный капитал. Основной обязанностью акционеров является оплата им акций. Освобождение от этой обязанности, в том числе, путем зачета требований к обществу, не допускается.
Перед предпринимателем в начале его деятельности встают, во-первых, вопросы, связанные с пределами его ответственности в связи с деятельностью российского предприятия, которое учредитель намеревается создать или приобрести, и, во-вторых, вопросы контроля над его деятельностью.
Естественно, что предприниматель заинтересован в минимизации рисков, связанных с ответственностью, прежде всего имущественной. Очевидно, что в наибольшей степени решению этой задачи способствуют традиционные формы предприятий (акционерные общества), которые в этом смысле выгодно отличаются от иных, достаточно многообразных вариантов хозяйственных обществ и товариществ.
Однако имеются существенные и принципиально важные исключения из этого общего правила, связанные с ситуацией, когда собственник бизнеса несет ответственность по обязательствам, например, дочернего общества. Существует широко известная норма, предусмотренная как Гражданским кодексом Российской Федерации, так и законодательством об акционерных обществах, заключающаяся в том, что основное общество, которое имеет право давать обязательные указания дочернему, несет солидарную ответственность по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний.
В связи с этим необходимо сказать об общих проблемах законодательства об акционерных обществах. Авторы законодательства об акционерных обществах в некотором смысле противопоставляют себя остальному массиву законодательства. В результате, если сравнить нормы закона об акционерных обществах с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, то выяснится, что его нормы значительно сужают круг ситуаций, при которых основное общество несет ответственность по обязательствам дочернего. Необходимость нести такую ответственность возникает лишь в том случае, если ситуация прямо закреплена в уставе или договоре. Здесь ловушка для наивного читателя закона. Дело в том, что есть основание считать (вероятно, и практика пойдет по этому пути), что данное положение закона об акционерных обществах, возможно, и не будет применяться в дальнейшем, поскольку, с одной стороны, противоречит нормам Гражданского кодекса, определенным образом сужая их, а, с другой стороны, сужает таким образом, что противоречит фундаментальному принципу защиты прав кредиторов, которым в последнее время все чаще и чаще руководствуются и законодатель, и суды. Такие нюансы всегда следует учитывать.
Еще одна серьезная проблема связана с ситуацией, когда основное общество будет отвечать (и не только, кстати, основное общество) по обязательствам предприятия, полностью или частично ему принадлежащего, это банкротство.
Сегодня в России институт банкротства стал проблемой сам по себе. Причина в том, что, к сожалению, банкротство из средства защиты прав кредиторов, из средства спасения терпящего крах бизнеса превратилось в нечто вроде оружия массового поражения в жесткой конкурентной борьбе. Иногда целью является не само предприятие, находящееся в процессе банкротства, а его учредитель. Для недобросовестных кредиторов здесь существует ряд возможностей нанести вред законным интересам этого общества.
В то же время я не считаю, что достаточно широкое толкование круга ситуаций, когда учредитель, или участник, или акционер несет ответственность по обязательствам дочернего общества, является безусловным злом. Вопрос, скорее, в правоприменительной практике. Во-первых, есть общая норма Гражданского кодекса РФ, устанавливающая субсидиарную ответственность учредителей и участников, собственников имущества юридического лица, других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания, либо иным образом определять его действия. На таких лиц, в случае недостаточности имущество предприятия, может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Под это правило подпадают и взаимоотношения дочернего и основного общества в случае банкротства.
Есть некоторые особенности и в специальном законодательстве об отдельных видах обществ. Закон об акционерных обществах расширяет круг ситуаций, когда такая ответственность может возникнуть, поскольку устанавливает ответственность как за действия, так и за бездействие учредителя, имеющего возможность воздействовать на деятельность общества, зависящего от него в силу отношений учредительства, или иным образом установленных.
Так, например, может возникнуть ситуация, когда акционер может отвечать за непринятие мер по финансовому оздоровлению, если они предписываются в той ситуации, когда несостоятельному обществу грозит банкротство. Разумеется, есть ряд необходимых условий, сформулированных законодательством, при которых такая ответственность наступает. Речь идет прежде всего о вине и о причинно-следственной связи. Тем не менее, формулировки законов позволяют достаточно широко, даже расширительно, толковать основания ответственности участника и акционера, распространяя не только на случаи дачи обязательных указаний, но и на целый (я бы сказала, неопределенный) круг иных ситуаций. Здесь есть над чем задуматься предпринимателям. Важно не просто закладывать правильные основы структурных отношений между учредителями и учреждаемым предприятием, но и проводить постоянный мониторинг своих действий, советоваться с юристами по мере осуществления хозяйственной деятельности.
Все же акционерные общества позволяют не только снижать риски, связанные с гражданско-правовой ответственностью, но и минимизировать и устранять некоторые риски, связанные с административной ответственностью за нарушение налогового, валютного, антимонопольного, таможенного законодательства.
Как часто бывает, недостатки - в известном смысле продолжение достоинств. Юридическая автономность рассматриваемых хозяйственных обществ, обычно высокая степень усмотрения руководящих органов при принятии решений, обособленность имущества и прочие факторы, снижающие риск ответственности собственника, с другой стороны порождают проблему, связанную с недостаточностью контроля за деятельностью предприятия. Конфликт менеджмента и акционеров, или участников - одна из основных организационных проблем не только российского, но и общемирового бизнеса, однако в нашей стране последнее время эта проблема стоит особенно остро.
В силу объективной недостаточной зрелости законодательства деятельность исполнительных органов хозяйственных обществ, в особенности единоличных органов, генеральных директоров, контролируется постольку, поскольку тщательно разработаны корпоративные процедуры, продуманы учредительные документы. Собственник не всегда может положиться на автоматическую защиту закона. Российское право на сегодняшний день, к сожалению, не имеет ясных критериев, позволяющих всегда, во всех сложных ситуациях установить факт злоупотребления правом, совершения менеджером какой-либо анормальной сделки, причинения ущерба возглавляемому предприятию, например, путем создания параллельного паразитарного бизнеса.
Приведу довольно типичный пример такого конфликта. Генеральный директор производственно-торгового закрытого акционерного общества создает собственное предприятие, сдает в аренду часть торговых площадей и перестраивает бизнес так, что руководимая организация превращается в поставщика полуфабрикатов, а его собственное предприятие продает конечный продукт и аккумулирует у себя основную прибыль.
На первый взгляд наш законодатель, как в области уголовного, так и в области гражданского права, постарался и предоставил широкий спектр возможностей привлечь такого недобросовестного менеджера к ответственности. Есть многочисленные составы преступлений - злоупотребление полномочиями, мошенничество и целый ряд других норм Уголовного кодекса РФ, предусмотренных главой 22 и имеющих, по видимости, непосредственное отношение к сложившейся ситуации. Не обделена вниманием и имущественная ответственность такого менеджера. Закон об акционерных обществах предусматривает, что не только генеральный директор, но и члены коллегиальных органов, члены совета директоров, наблюдательного совета, как я уже говорила, - генеральный директор или директор, члены правления, дирекция, равно - управляющая организация, которая осуществляет функцию органа управления, - несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные их виновными действиями этому обществу, причем как действием, так и бездействием, если только законом не установлены иные основания и размеры ответственности (при этом важно отметить, что члены коллегиальных органов управления, не принимавшие участия в голосовании, либо голосовавшие против решения, причинившего ущерб, от ответственности освобождаются). Иски могут предъявляться и акционером (владельцем не менее одного процента акций), и все выглядит, казалось бы, достаточно успокаивающе.
На практике же есть все основания предполагать, что акционер, пусть даже владеющий 49 процентами акций общества, в случае, если он захочет начать преследование недобросовестного менеджера, организовавшего утечку бизнеса, столкнется с очень серьезными проблемами.
Во-первых, очень трудно будет определить и доказать размер ущерба, причиненного пострадавшему акционеру. Критерии оценки его размеров не вполне ясны, в особенности в тех ситуациях, когда речь идет, например, об уменьшении стоимости акций, не находящихся в свободном обращении.
Во-вторых, наши суды, причем все - и суды общей юрисдикции, и арбитражные, склонны оценивать законность каждой отдельной сделки, а не всего комплекса сделок в целом. Кроме того, при этом применяются сугубо формальные критерии.
Наконец, в ситуации, когда каждый день решает очень многое, недобросовестный менеджер получает хорошую фору для того, чтобы осуществить полностью перевод бизнеса, разорить предприятие, довести его до банкротства и т.п. В этой ситуации, к сожалению, нет никаких быстро работающих безотказных механизмов отстранения его от исполнения обязанностей. Хотя закон и предоставляет такие возможности: например, в случае возбуждения уголовного дела и привлечения директора предприятия в качестве обвиняемого отстранить его от должности постановлением следователя. Но это длительный процесс, и правоохранительные органы идут на это неохотно. Также не просто отстранить от должности директора в качестве меры обеспечения иска акционера. По понятным причинам суды не рискуют идти на это, не взвесив все «за» и «против».
Таким образом, в особенности если менеджер является одновременно акционером и имеет возможность блокировать решение о своем переизбрании, складывается зачастую тупиковая ситуация. Приходится ждать окончания достаточно длительных судебных процедур, а это - множество исков, рассмотрение которых, при умелой защите, может успешно тормозиться. Одним словом, эффективного, быстро работающего, понятного механизма на сегодняшний день не сложилось. Не думаю, что его можно вычислить на кончике пера. Это вопрос развития судебной практики, а она по своей природе нетороплива. Нам остается ждать. Не исключаю, однако, что какие-то законодательные новеллы могли бы ускорить решение этой острой проблемы.
Законодательством предусмотрены три уровня органов управления акционерным обществом: общее собрание акционеров — высший орган управления; совет директоров (наблюдательный совет); исполнительный орган (органы) общества. Кроме того, создается ревизионная комиссия, которая выполняет контрольные функции и взаимодействует с названными органами управления.
На практике возникают проблемы, связанные с предоставлением информации о хозяйственной деятельности акционерного общества акционерам. Зачастую, данная проблема, не находит своего разрешения даже при рассмотрении в судебном порядке. Выходом из данной ситуации, по всей видимости, было бы: во-первых, закрепление на уровне федерального закона права акционера (акционеров), обладающего в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций общества, получать данные из реестра о почтовых адресах всех акционеров общества; во-вторых, предусмотреть в процессуальном законодательстве специальные сокращенные сроки рассмотрения данной категории дел; в-третьих, предусмотреть материальную ответственность администрации общества за отказ в предоставлении информации акционерам.
В заключение хотела бы сказать, что не все так плохо и сложно, как может показаться, если говорить только о проблемах. Просто сегодня право в России пока находится в формационном периоде своего развития, и в силу этого оно зачастую представляет собой не точную науку, а скорее, искусство.
Вопросы правовой регламентации того или иного вида акционерного общества (ОАО или ЗАО) достаточно полно урегулированы в действующем законодательстве. Вместе с тем, процесс правоприменения требует от его участников разрешения конкретных вопросов, таких, о которых не всегда есть прямое упоминание в законе. Поэтому можно говорить, что законодательство об акционерных обществах, как и любое другое отраслевое законодательство, будет изменяться в целях приближения к жизненным реалиям, что создаст предпосылки для плодотворной и успешной деятельности акционерных обществ.

Список литературы
1. Воробьева В. Новый порядок государственной регистрации юридических лиц. // Финансовая газета. 2001. 15 декабря.
2. Гражданское право. Часть 1. Под ред. Ю.К. Толстого и А.П. Сергеева. М., 2004.
Гражданское право. Под ред. Е.А. Суханова. М., 2003.
4. Гончаров В.В. Создание и функционирование акционерных обществ. М.: Международный научно-исследовательский институт проблем управления, 2003. 112 с.
5. Елькин С.К. Правовое регулирование имущественных отношений акционерного общества // Государство и право. 2003. №1. С. 32-37.
6. Ершов В. Отношения, регулируемые гражданским правом. // Российская юстиция. 2003. № 1.
7. Жариков С.Е. Договор о создании акционерного общества // Законодательство. 1999. №7. С. 43-50.
Жилинский С.Э. Предпринимательское право. М., 2004.
9. Зинченко С., Казанский С., Зинченко О. Акционерное законодательство: Испытание практикой // Хозяйство и право. 2003. №10. С. 53-56; №11. С. 37-40.
10. Ионцев М.Г. Акционерные общества. М.: «Ось-99», 2001. 320 с.
11. Кашанина В.Г. Хозяйственные товарищества и общества: правовые основы внутрифирменной деятельности. М., 2004.
12. Закон о народных предприятиях с постатейными комментариями. /Под ред. В.В. Куликова. М., 2004.
13. Кондратьев В. Закон «Об акционерных обществах»: Проблемы совершенствования // Хозяйство и право. 2002. №10. С. 66-70.
14. Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. М.: Дело, 2004. 672 с.
15. Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России. Под ред. В. В. Куликова. М., 2004.
16. Пятков Д. Управление акционерным обществом, акции которого принадлежат одному лицу // Хозяйство и право. 2004. №1. С. 84-92.
17. Российское гражданское право. Под ред. Крыловой З.Г., Гаврилова Э.П. М., 2004.
18. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях, М.: «Статут», 2000, 666 с.
19. Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе / Под ред. Губина Е. П. М.: Юрист, 2005. 247 с.
20. Чернышов В.В. Гражданский кодекс и Федеральный закон «Об акционерных обществах»: коллизия общего и специального нормативно-правовых актов // Юрист. 2003. №4. С. 2-3.
21. Шиткина И.С. Локальное правовое регулирование деятельности акционерного общества // Государство и право. 2002. №10. С. 100-105.

Список нормативных правовых актов

Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.). Конституция вступила в силу со дня ее официального опубликования. Текст Конституции опубликован в «Российской газете» от 25 декабря 1993 г. N 237
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ, часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ и часть третья от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ (с изменениями от 26 января, 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14, 26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2, 29, 30 декабря 2004 г.). Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ. Принята Государственной Думой 21 октября 1994 г. Часть первая настоящего Кодекса вводится в действие с 1 января 1995 г. Глава 4 настоящего Кодекса вводится со дня официального опубликования части первой настоящего Кодекса. Текст части первой опубликован в «Российской газете» от 8 декабря 1994 г. N 238-239, в Собрании законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г. N 32 ст. 3301. Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ. Принята Государственной Думой 22 декабря 1995 г. Часть вторая настоящего Кодекса вводится в действие с 1 марта 1996 г. Текст части второй опубликован в «Российской газете» от 6, 7, 8 февраля 1996 г. N 23, 24, 25, в Собрании законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. N 5 ст. 410. Часть третья Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ. Принята Государственной Думой 1 ноября 2001 г. Одобрена Советом Федерации 14 ноября 2001 г. Часть третья настоящего Кодекса вводится в действие с 1 марта 2002 г. Текст части третьей опубликован в «Российской газете» от 28 ноября 2001 г. N 233, в «Парламентской газете» от 28 ноября 2001 г. N 224, в Собрании законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г. N 49 ст. 4552.
Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (с изменениями от 29 июня 2004 г.). Принят Государственной Думой 11 октября 2001 года. Одобрен Советом Федерации 14 ноября 2001 года. Настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования. Текст Федерального закона опубликован в «Российской газете» от 4 декабря 2001 г. N 238, в «Парламентской газете» от 4 декабря 2001 г., N 228, в Собрании законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г., N 49, ст. 4562. В настоящий документ внесены изменения следующими документами: Федеральный закон от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ.
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изменениями от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2, 29 декабря 2004 г.). Принят Государственной Думой 24 ноября 1995 года. Настоящий Федеральный закон вводится в действие с 1 января 1996 г. Текст Федерального закона опубликован в «Российской газете» от 29 декабря 1995 г. N 248, в Собрании законодательства Российской Федерации от 1 января 1996 г. N 1 ст. 1.
Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах». Принят Государственной Думой 12 июля 2001 года. Одобрен Советом Федерации 20 июля 2001 года. Федеральный закон вступает в силу с 1 января 2002 года, за исключением пунктов 35 и 36 статьи 1 настоящего Федерального закона, которые вступают в силу со дня официального опубликования Федерального закона. Текст Федерального закона опубликован в «Российской газете» от 9 августа 2001 г. N 151, в «Парламентской газете» от 14 августа 2001 г. N 152-153, в Собрании законодательства Российской Федерации от 13 августа 2001 г. N 33 (Часть I) ст. 3423.
Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изменениями от 23 июня, 8, 23 декабря 2003 г., 2 ноября 2004 г.). Принят Государственной Думой 13 июля 2001 года. Одобрен Советом Федерации 20 июля 2001 года. Настоящий Федеральный закон вводится в действие с 1 июля 2002 г., за исключением пункта 2 статьи 27, который вводится в действие со дня официального опубликования настоящего Федерального закона. Текст Федеральный закона опубликован в «Российской газете» от 10 августа 2001 г. N 153, в «Парламентской газете» от 14 августа 2001 г., N 152-153, в Собрании законодательства Российской Федерации от 13 августа 2001 г., N 33 (Часть I), ст. 3431.
Федеральный закон от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ «О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» (с изменениями от 10 июля, 26 октября, 20 декабря 2002 г., 10 января, 11 июня, 6 октября 2003 г., 28 июля, 20 августа, 2 ноября, 29 декабря 2004 г.). Принят Государственной Думой 6 марта 2002 года. Одобрен Советом Федерации 13 марта 2002 года. Настоящий Федеральный закон вступает в силу с 1 июля 2002 г. Текст Федерального закона опубликован в «Российской газете» от 26 марта 2002 г. N 53, в Собрании законодательства Российской Федерации от 25 марта 2002 г., N 12, ст. 1093.
Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 27.02.2003) «О приватизации государственного и муниципального имущества». Принят ГД ФС РФ 30.11.2001. Одобрен Советом Федерации 05.12.01. Первоначальный текст документа опубликован в изданиях «Парламентская газета», N 19, 26.01.2002, «Российская газета», N 16, 26.01.2002, «Собрание законодательства РФ», 28.01.2002, N 4, ст. 251.
Изменения, внесенные Федеральным законом от 27.02.2003 N 29-ФЗ, вступают в силу со дня его официального опубликования.
По вопросу, касающемуся порядка приватизации имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий, см. письмо Минимущества РФ от 06.06.2002 N АБ-2/10099.
Федеральный закон от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» (с изменениями от 21 марта 2002 г.). Принят Государственной Думой 24 июня 1998 года. Одобрен Советом Федерации 9 июля 1998 года. Настоящий Федеральный закон вступает в силу с 1 октября 1998 г. Текст Федерального закона опубликован в «Российской газете» от 29 июля 1998 г., в Собрании законодательства Российской Федерации от 27 июля 1998 г., N 30, ст. 3611.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 01.07.1996 № 6/8. Источник публикации: «Бюллетень Верховного Суда РФ» N 9 1996, «Вестник ВАС РФ» N 9 1996, «Хозяйство и право» N 9 1996, «Российская юстиция» N 10 1996, «Закон» N 11 1996, «Законность» N 11 1996, «Специальное приложение к «Вестнику ВАС РФ» N 1 2001, «Российская газета» N 151 от 10.08.1996, «Российская газета» N 152 от 13.08.1996.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.03 № 12258/03. Текст постановления опубликован в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации», 2004 г., № 5 (в извлечении).
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 № 9684/03. Текст постановления опубликован в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации», 2004 г., № 5 (в извлечении).


Комментарии
1. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Под ред. Багринского В.А., Витрянского В.В. М., 2004.
2. Комментарий к ч. 1 ГК РФ. /Под ред. М.И. Брагинского. М., 1999.
3. Комментарий к ГК РФ (постатейный). /Под ред. О. Н. Садикова. М., 1996.
4. Комментарий ГК РФ. /Под ред. В.Д. Карповича. М., 1996.
5. Комментарий к Гражданскому Кодексу РФ. Под ред. А.П. Сергеева. М., 1996.
6. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части второй. Под ред. О. Н. Садикова. М., 2005.