Введение
Актуальность темы данной выпускной квалификационной работы заключается в том, что на сегодняшний день совершается очень много сделок в области разделения и выделения компаний различных отраслей и направлений производства. Возникает немало практических ситуаций, которые не может решить действующее законодательство, так как оно, на мой взгляд, не успевает следить за развитием бизнес процессов в нашем государстве. Динамика развития бизнеса, а с ним и сделок в области разделения и выделения компаний намного опережает действующие гражданское законодательство.
Цель данной работы заключается в том, чтобы раскрыть сущность разделения и выделения в гражданско-правовом обороте, рассмотреть процедуры и механизмы заключения сделок по разделению и выделению. Так же целью данной работы является показ тенденций развития разделения и выделения юридических лиц в современном рыночном обороте, анализ проблем, препятствующих развитию сделок по разделению и выделению.
В соответствии с поставленной целью в работе будут рассмотрены и решены следующие задачи: процесс разделения и выделения акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, порядок составления и заключения договора о разделение и выделении юридических лиц.
На данном этапе развития российского законодательства, процесс использования таких форм реорганизации юридических лиц, как разделение и выделение не пользуется популярностью у российского бизнеса. Такая негативная оценка со стороны бизнеса вызвана необходимостью соблюдения сложной процедуры и, прежде всего, связанной с проведением нескольких общих собраний участников (акционеров), участвующих в процессе разделения или выделения, и заседаний совета директоров. Игнорирование требований закона может привести к невозможности завершения процедуры реорганизации или к оспариванию результатов решений общего собрания со стороны «третьих лиц». Организации, которые проводят реорганизацию юридического лица, обязаны не позднее 30 дней с даты принятия решения, письменно уведомить об этом своих кредиторов. В этот же срок организация должна опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
Данные факторы увеличивают временные затраты на процедуру реорганизации юридических лиц, и негативным образом сказываются на бизнес процессах внутри реорганизуемых компаний. Из-за таких негативных факторов тормозится развитие экономического роста предприятий.
Как представляется, анализ реорганизации в форме разделения и выделения юридических лиц, который будет сделан в данной работе, позволит выявить теоретические и практические проблемы в данной сфере гражданско-правовых отношений. Предлагаемые решения позволят существенно улучшить процесс разделения и выделения компаний, в условиях интенсивно развивающегося российского рынка.

Совет директоров должен активно участвовать в определении условий реорганизации общества.
Законодательством предусматривается, что вопрос о реорганизации общества выносится на решение общего собрания акционеров по предложению совета директоров. В свою очередь, решение совета директоров о вынесении вопроса о реорганизации на собрание акционеров должно быть принято лишь в том случае, если совет директоров уверен в необходимости реорганизации и условия реорганизации, о которых договорились исполнительные органы юридических лиц - участников предполагаемой реорганизации, являются приемлемыми. До принятия решения о реорганизации рекомендуется, чтобы отдельные члены совета директоров участвовали в переговорах исполнительных органов о реорганизации и организовывали обсуждение хода этих переговоров советом директоров. Для работы с исполнительными органами по данному вопросу совету директоров рекомендуется создать специальный комитет.
Совет директоров утверждает окончательные проекты документов и выносит вопрос о реорганизации на решение общего собрания акционеров с приложением позиции совета директоров по данному вопросу.
Для принятия решения о вынесении вопроса о реорганизации на общее собрание акционеров совету директоров должны быть представлены информация и материалы, связанные с предполагаемой реорганизацией. В их перечень рекомендуется включить следующие документы:
(1) проект договора о слиянии (присоединении) или проект решения о разделении (выделении);
(2) проект учредительных документов вновь создаваемых в результате слияния, разделения (выделения) или преобразования организаций, либо учредительные документы организации, к которой осуществляется присоединение;
(3) годовые отчеты и годовые бухгалтерские балансы всех организаций, участвующих в слиянии (присоединении) за 3 последних финансовых года;
(4) ежеквартальные отчеты, составленные не позднее чем за шесть месяцев до даты проведения собрания, на которое выносится вопрос о реорганизации, если с окончания последнего финансового года прошло более шести месяцев;
(5) проекты передаточного акта и разделительного баланса;
(6) обоснование реорганизации.
Для определения соотношения конвертации акций при реорганизации рекомендуется привлекать независимого оценщика.
Законодательство не требует привлечения независимого оценщика для определения соотношения конвертации акций. Однако для объективного и обоснованного решения этого вопроса независимого оценщика рекомендуется привлекать.
Рекомендуется, чтобы уведомление о проведении совместного общего собрания осуществлялось каждым обществом, участвующим в слиянии (присоединении), в порядке, установленном для этого общества.
Уведомление о проведении совместного общего собрания должно делаться каждым обществом, участвующим в слиянии (присоединении), в порядке, установленном для этого общества. При этом советам директоров реорганизуемых обществ рекомендуется провести совместное заседание с целью определения даты, места и времени проведения совместного общего собрания акционеров, а в случае голосования в заочной форме - даты, до которой следует направлять заполненные бюллетени, и почтового адреса, по которому они должны быть направлены. Необходимо, чтобы принятые на совместном заседании советов директоров решения учитывали интересы акционеров всех обществ, участвующих в слиянии (присоединении).
Рекомендуется, чтобы правила голосования на совместном общем собрании реорганизуемых юридических лиц соответствовали правилам голосования на общем собрании создаваемого юридического лица.
Законодательство не устанавливает порядка голосования на совместном общем собрании участников юридических лиц, принимающих участие в слиянии или присоединении, оставляя возможность определить такой порядок в договоре о слиянии (присоединении). Определяя порядок голосования на совместном общем собрании, рекомендуется придерживаться порядка голосования, установленного законодательством для общего собрания создаваемого юридического лица. При этом в договоре о слиянии (присоединении) должны быть определены лица, которые будут осуществлять функции органов общего собрания, желательно из числа выполняющих соответствующие функции в юридических лицах, участвующих в слиянии (присоединении). Кроме того, в этом договоре должны быть указаны лица, которые будут определять результаты голосования.

2.2. Разделение акционерного общества, современные тенденции гражданско-правового оборота.
П. 3 ст. 18 Закона изложен в новой редакции, более подробно регламентирующей обязанности общего собрания акционеров, принимающего решение о разделении общества, а также обязанности общего собрания акционеров каждого вновь создаваемого общества. Вместе с тем, в текст п. 3 введена новая норма, регламентирующая права акционеров реорганизуемого в форме разделения общества, голосовавших против реорганизации.
Кроме того, в текст п. 2 ст. 18 внесены некоторые уточнения. В частности, общее собрание акционеров, принимающее решение о реорганизации общества в форме разделения, должно утвердить разделительный баланс. В текст п. 2 также внесено изменение, согласно которому акции разделяемого общества должны конвертироваться только в акции вновь создаваемых обществ. Согласно же прежней редакции п. 2 акции разделяемого общества могли конвертироваться также в иные ценные бумаги вновь создаваемых обществ.
Согласно п. 1 ст. 18 Закона реорганизацией общества в форме разделения признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам, - двум или более.
Процедура принятия общим собранием акционеров решения о его разделении предусмотрена п.п. 2 и 3 ст. 18. Совет директоров (наблюдательный совет) общества созывает общее собрание акционеров и выносит на его решение вопросы о:
- реорганизации общества в форме разделения;
- порядке и условиях этого разделения;
- создании новых обществ;
- порядке конвертации акций разделяемого общества в акции создаваемых обществ;
- утверждении разделительного баланса.
В случае, если общее собрание акционеров примет предлагаемые советом директоров (наблюдательным советом) решения, то раздельно созываются общие собрания акционеров вновь создаваемых обществ. Каждое из таких собраний принимает решение об утверждении устава вновь образованного общества и образовании его органов - совета директоров (наблюдательного совета), исполнительного органа - генерального директора (директора) или генерального директора (директора) и правления (дирекции), ревизионной комиссии (ревизора) общества.
Заметим, что в ст. 18 Закона ничего не говорится о процедуре распределения акционеров разделяемого общества между вновь образуемыми. Не намечен даже ее контур. Пока ясно одно, что акционеры, сделавшие свой выбор, проголосовав за разделение общества, также сделают свой выбор, войдя в состав акционеров одного из вновь создаваемых обществ.
Однако они могут сделать и иной выбор, желая стать акционерами нескольких таких обществ. Как быть в этом случае, как это сделать? Ответа на этот и другие вопросы, возникающие по поводу процедуры распределения акций новых обществ среди акционеров разделенного общества, в ст. 18 нет.
А раз так, советы директоров (наблюдательные советы), разрабатывающие порядок и условия разделения обществ, должны заранее продумать процедуру распределения акций новых обществ между акционерами разделяемого, и закрепить ее в порядке, условиях разделения.
Согласно абз. 2 п. 3 ст. 18 Закона каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие ему те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.
Существует общее для всех открытых и закрытых обществ и их акционеров правило, согласно которому акционеры-владельцы голосующих акций общества вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества (если они голосовали против принятия соответствующего решения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу (п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах).
Как видим, одна статья Закона противоречит его другой статье. Очевидно, что в этой коллизии в законодательстве должны разобраться судебные инстанции.
Вызывает сомнение и правомерность установления о том, что указанные выше акционеры должны, т.е. обязаны, получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения. Если это установление рассматривается авторами Закона как какая-то льгота таким акционерам, то акционеров не следовало обязывать получать акции каждого создаваемого общества. Им надо было предоставить право на это с тем, чтобы сами акционеры решали, следует ли им получать акции всех вновь создаваемых обществ.
Кроме того, не ясно, какие права должны предоставлять акции всех вновь созданных обществ, которые должны получить акционеры, голосовавшие против разделения или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу.
Дело в том, что в данном случае речь может идти о разных правах, предоставляемых акциями и их владельцам. Во-первых, о тех правах, которые определяются категориями (типами) акций. Согласно Закону права владельца обыкновенных акций отличаются от прав владельца привилегированных акций.
В свою очередь, права владельцев привилегированных акций также различаются в зависимости от того, какой тип привилегированных акций принадлежит каждому из них.
В принципе все акционеры, а не только те, которые голосовали против или не участвовали в голосовании по вопросу о разделении общества, должны получить те же категории (типы) акций, которые не принадлежали им в разделяемом обществе, и в том же количестве. Об этом надо было недвусмысленно сказать в тексте ст. 18.
Во-вторых, права владельцев голосующих акций определяются их количеством. Каждая такая акция предоставляет акционеру один голос на общем собрании акционеров, а значит, чем больше акций, тем больше возможностей у акционера влиять на принятие собранием решений.
В этой связи вновь обращает на себя внимание текст абз. 2 п. 3 ст. 18. Обязанность акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу разделения общества, получить акции всех вновь образованных обществ, скорее всего приведет к негативным для них последствиям.
Лишившись права самим решать вопрос о размещении своих акций или размещать их в общем для всех акционеров порядке, они, вернее за них, распылят единый пакет акций между двумя или более акционерными обществами.
Во многих случаях это может привести для акционеров к нежелательным для них последствиям. Например, к утрате контрольного пакета акций, соответственно к утрате влияния на принятие органами управления обществ решений, превращению в бесправных миноритарных акционеров, потере возможности выгодно продать свои акции и т.д.
К тому же, принудительное распоряжение акциями, принадлежащими акционерам на праве собственности, является нарушением прав и свобод граждан. Согласно ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.
Согласно п. 4 ст. 18 при разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или более вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом. Он утверждается общим собранием акционеров разделяемого общества.
Составление разделительного баланса требует особого внимания со стороны акционеров, переходящих в то или иное вновь создаваемое общество: в нем необходимо четко и взвешенно определить, какую часть активов получит каждое новое общество и какие требования кредиторов разделяемого общества подлежат удовлетворению каждым новым обществом.
При составлении разделительного баланса возможны различного рода ошибки и злоупотребления. Например, известны случаи, когда при разделении организации на несколько, ее пассив концентрировался в одной из новых организаций, которая скоро становилась банкротом, а кредиторам только и оставалось, что подсчитывать убытки.

2.3. Реорганизация акционерного общества путем выделение.

Согласно п. 1 ст. 19 Закона выделением общества, как и в ранее действовавшей его редакции, признается создание одного или нескольких новых обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.
Положения п. 1 базируются на тексте п. 4 ст. 58 ГК РФ: при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
Как видим, текст п. 1 ст. 19 изложен несколько иначе. Согласно ему к выделенному обществу передается только часть прав и обязанностей реорганизуемого общества. Эта часть прав и обязанностей реорганизуемого общества должна быть зафиксирована в уставе нового общества и разделительном балансе.
При разработке этих документов целесообразно учесть, что новое общество создается путем выделения из состава реорганизуемого общества, о чем говорится в п. 4 ст. 58 ГК РФ, но умалчивается в п. 1 ст. 19 Закона. Это означает, во всяком случае должно означать, что вновь созданное путем выделения общество вправе претендовать на определенную долю имущества реорганизуемого общества. Эта доля для каждого нового общества должна быть определена в условиях выделения и в разделительном балансе, утверждаемых общим собранием акционеров реорганизуемого общества.
По мнению автором настоящей работы, в общем виде может быть принят, в частности, следующий порядок определения доли имущества, переходящего в собственность нового общества, при условии, что соответствующая часть акционеров реорганизуемого общества перейдет в новое общество.
Сумма активов реорганизуемого общества делится по состоянию на определенную дату и в порядке, утвержденном его общим собранием акционеров, на количество размещенных обществом акций, как обыкновенных, так и привилегированных. Таким образом определяется в денежной форме доля имущества, приходящаяся на одну акцию.
Эта доля умножается на количество акций реорганизуемого общества, принадлежащее его акционерам, переходящим в новое общество. В результате образуется та часть имущества реорганизуемого общества, которая должна перейти в собственность нового общества.
Применяя предлагаемый метод, необходимо решить ряд принципиальных для акционеров вопросов. Например, привести к единому измерителю стоимость обыкновенных и привилегированных акций, если она различается, определить состав и способы передачи имущества и т.п.
Текст п. 2 ст. 19 полностью изложен в новой редакции. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение его общего собрания акционеров вопросы о:
- реорганизации общества в форме выделения;
- порядке и условиях выделения;
- создании нового общества (обществ);
- конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и порядке такой конвертации (распределения, приобретения);
- об утверждении разделительного баланса.
Во-первых. В приведенном выше перечне вопросов вызывает сомнение формулировка вопроса о конвертации акций. Конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества отождествляется с их распределением и приобретением. Однако в действительности это не так. Сначала часть акций реорганизуемого общества необходимо конвертировать в акции вновь создаваемого общества, и только сделав это, - распределять их или приобретать.
Во-вторых, возникает вопрос, какие акции вновь образованного общества может приобрести реорганизуемое общество. Все акции, образованные путем конвертации акций реорганизуемого общества, должны быть распределены среди акционеров нового общества. А иных акций, за исключением тех, которые, возможно, находятся на балансе реорганизуемого общества, в природе нет. Если же на балансе общества есть его акции, то они должны быть погашены при их приобретении или же реализованы, проданы в течение года. В противном случае - погашены.
В-третьих, целесообразно, видимо, поменять местами вопросы о порядке и условиях выделения и о создании общества. Сначала необходимо решить вопрос о создании нового общества (обществ), и только потом решать вопрос о порядке и условиях выделения этого общества.
В-четвертых, вряд ли целесообразно, да едва ли это практически возможно, решить все вопросы на одном собрании, если, конечно, совет директоров не хочет провести реорганизацию общества, поставив акционеров перед свершившимся фактом.
Принять решение в конечном счете должны сами акционеры, убедившись, что их мнение учтено при разработке соответствующих документов. Если же все эти вопросы решать на одном собрании, мнение акционеров не будет услышано, а решение всех вопросов будет отдано, по существу, на произвол совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Сказанное в полной мере относится и к утверждению собранием разделительного баланса. В нем должны найти отражение итоги большой работы по распределению между реорганизуемым и выделяемым обществом (обществами) прав и обязанностей. К тому же, это очень болезненный вопрос как для самого реорганизуемого, так и вновь создаваемого общества (обществ), их акционеров. Скорее всего, для утверждения разделительного баланса потребуется созыв особого общего собрания акционеров реорганизуемого общества.

Заключение

Реорганизация обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ регламентируется многими нормативно-правовыми актами: это Гражданский кодекс РФ, ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г., ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998г.
Понятие разделения общества в обоих законах ничем не отличается. Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.
Согласно ст.54 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» орган, который непосредственно принимает решение о реорганизации, о порядке и об условиях разделения общества, о создании новых обществ и об утверждении разделительного баланса является общее собрание участников общества. В то время как в соответствии с ст.18 ФЗ «Об акционерных обществах» орган, принимающий решение о реорганизации общества является общее собрание акционеров.
В отличие от общества с ограниченной ответственностью (если не предусмотрено уставом общества) в акционерном обществе есть помимо этого органа еще и наблюдательный совет, который именуется Советом директоров. Он вправе выносить для решения общим собранием акционеров такого общества, вопрос о реорганизации общества в форме разделения, а также вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого в результате разделения, если уставом соответствующего создаваемого общества не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) этого общества общим собранием акционеров этого общества.
Важной особенностью, которая отличает реорганизацию акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью – являться капитал юридических лиц (уставной капитал) в акционерном обществе он поделен на акции и их процентное соотношение, а в обществе с ограниченной ответственностью на доли (и их процентное соотношение). Таким образом, более сложная структура капитала у акционерного общества, влияет на процесс реорганизации в форме выделения и разделения.
Важнейшим отличием реорганизации в форме выделения ОАО от ООО является, конвертация акций реорганизуемого общества в вновь образуемое общество.

Сравнивая положения двух законов о разделении обществ, необходимо отметить, что для акционерных обществ, в отличие от ООО, в законе предусматривается требования предъявляемые для решения, которое принимают общее собрание акционеров о реорганизации общества в форме разделения.
Определение реорганизации в форме выделения в обоих законах дано одинаково - создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.
Так же как и при разделении обществ в отличие от общества с ограниченной ответственностью в акционерном обществе есть помимо этого органа еще и наблюдательный совет, который именуется Советом директоров. Он вправе выносить для решения общим собранием акционеров такого общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения, а также вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого в результате разделения, если уставом соответствующего создаваемого общества не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) этого общества общим собранием акционеров этого общества.
В отличии от ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в п.3 ст.19 ФЗ «Об акционерных обществах» устанавливаются требования, которые предъявляются для общего собрания акционеров при вынесении решения о реорганизации общества.
В п.3.2 подробно говорится об избрание совета директоров (наблюдательного совета). При реорганизации в форме выделения, осуществляется акционерами реорганизуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего создаваемого общества, и акционерами - владельцами привилегированных акций реорганизуемого общества (являющихся на момент принятия решения о реорганизации голосующими акциями в соответствии с пунктом 5 статьи 32 ФЗ «Об акционерных обществах»), среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены привилегированные акции соответствующего создаваемого общества. В ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» данный порядок не регламентирован.
Еще одно сходство заключается в том, что при выделении из общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом.

- Научная литература:

Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеева А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М., 2000.
Басин Ю.Г. Защита интересов кредиторов при универсальном правопреемстве юридических лиц в коммерческих отношениях // Избранные труды по гражданскому праву. Спб., 2003.
Гражданское право. Том I. / Под ред. доктора юридических наук, профессора Е.А.Суханова. М., 2004.
Гражданское право: Учебник. Т. 1. 6-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2004.
Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., 2002.
Залесский В.В., Авилов Г.Е Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". М., 2004.
Иванов Ю.В. Слияния, поглощения и разделение компаний: стратегия и тактика трансформации бизнеса. М., 2001.
Карлин А.А. Реорганизация акционерного общества. Автореф. дис…канд. юрид. наук. М., 2004.
Козлова Н.В. Создание юридических лиц: взгляд в будущие // Хозяйство и право. 2002. N 1.
Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005.
Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" (постатейный) / Под ред. Телюкина М.В. М., 2005.
Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1998.
Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. проф. Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина. М., 2004.
Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Под общей редакцией А.М. Эрделевского, М., 2001.
Комментарий к Конституции Российской Федерации / Под общ. ред. Карповича В.Д. М., 2002.
Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ: Теория, законодательство, практика: Учебное пособие. М., 2001..
Корнийчук Г.А. Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" - Система ГАРАНТ, 2005 г.
Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004 № 2.
Милушина И.В. Милушин М.А. Объединение обществ с ограниченной ответственностью, документальное оформление правовые и налоговые последствия // Финансовая газета 2002. N 45, 46.
Суханов Е.А Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц // Хозяйство и право. 1996. N1.
Тарасов И.Т Учение об акционерных компаниях. М., 2000.