Введение

При вступлении в какое-либо гражданско-правовое обязательство субъект предполагает, что другая сторона исполнит свои обязанности добровольно и надлежащим образом (надлежащим способом, в надлежащий срок, в надлежащем месте и т.п.), что и происходит в подавляющем большинстве случаев. Однако всегда есть риск неисполнения должником своих обязательств, тем более в условиях рыночного ведения хозяйства. Это может произойти как из-за недобросовестного поведения должника, так и из-за внешних причинами. Следовательно, должны существовать меры, которые побуждали бы каждую из сторон исполнять обязательства надлежащим образом и (или) создавали бы дополнительные гарантии защиты интересов управомоченного лица.
Для того, чтобы сделать положение кредитора более устойчивым, ему предоставляется возможность защищать нарушенное право способами, указанными в ст. 12 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ), ряд которых (например, взыскание убытков) носит общий характер, другие же применяются только в случаях, специально оговоренных законом или договором.
Основным средством заставить должника исполнить обязательство является возмещение убытков, которое призвано сделать для кредитора нечувствительными неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательства. Однако указанная цель далеко не всегда может быть достигнута. Нередки случаи, когда судебное решение о взыскании убытков не удается реализовать из-за отсутствия у должника достаточных средств для удовлетворения требований всех его кредиторов. К тому же кредитор обязан доказывать размер своих убытков и то, что они возникли вследствие нарушения контрагентом обязательства.
Меры, применяемые только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом или договором, имеющие специальный, дополнительный характер, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства и (или) гарантирующие права кредитора в целях предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий, которые могут наступить в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником своего обязательства, называются обеспечением исполнения обязательств.
Обязательство может быть обеспечено одним из указанных в п. 1 ст. 329 ГК РФ способом: неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Все способы обеспечения исполнения обязательств (за исключением банковской гарантии) имеют зависимый (акцессорный, дополнительный) по отношению к основному обязательству характер и при недействительности основного обязательства или прекращении его действия прекращают свое существование.
Залоговое право является одним из древнейших институтов гражданского права. Возникновение залога в Древнем Риме связано с экономической эволюцией и прежде всего с развитием кредитных отношений. Когда личных гарантий должника становится недостаточно, появляется необходимость в реальном обеспечении кредита.
В последние годы в России очевидно возросла роль залога как способа обеспечения обязательств, чему в значительной мере способствуют инфляция, неплатежи, неустойчивая конъюнктура рынка, снижение доверия к партнеру по сделке, в том числе кредитной. Не всегда заслуживает доверия и поручитель (гарант). В результате вместо способов обеспечения, основанных на доверии к личности должника, — неустойки и поручительства, участники экономического оборота стремятся применить такие способы, которые основываются на доверии к «вещи», и среди них прежде всего залог. Поэтому именно залог стал едва ли не самым главным способом обеспечения обязательств должников прежде всего перед банками и другими кредитными учреждениями.
Указанными обстоятельствами и объясняется интерес к гражданско-правовому регулированию залога, применению норм о залоге судами и соответствующим положениям цивилистической науки.
Основным источником залогового права является Гражданский кодекс РФ 1994 г., в первую очередь — нормы главы 23 ГК РФ «Обеспечение исполнения обязательств».
Наряду с ГК РФ, залоговые отношения регулируются иными законами и подзаконными нормативными актами, включая правовые акты, изданные до введения в действие ГК РФ и применяющиеся в соответствии с положениями Федеральных законов о введении в действие части первой и части второй ГК РФ постольку, поскольку они не противоречат ГК РФ. К ним относятся Закон РФ от 29 мая 1992 г. № 2872-I «О залоге», Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изменениями и дополнениями от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999 г., 7 августа 2001 г., 28 декабря 2002 г.), Федеральный закон от 14 июля 1997 г. № 100-ФЗ «О государственном регулировании агропромышленного производства», Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (с изменениями и дополнениями от 9 ноября 2001 г., 11 февраля, 24 декабря 2002 г.), Кодекс торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ (с изменениями от 26 мая 2001 г.).
Отношения, связанные с залогом, регламентируются нормативными актами Президента РФ, Правительства РФ, федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Федерации.
Примерами подзаконных нормативных актов, регулирующих отношения залога, могут в том числе быть:
Указ Президента РФ от 15 июня 1996 г. № 912 «О мерах по повышению эффективности использования залогового фонда драгоценных металлов и драгоценных камней Свердловской области»;
Постановление Правительства РФ от 11 января 2000 г. № 28 «О мерах по развитию системы ипотечного жилищного кредитования в Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями от 12 апреля 2001 г., 8 мая 2002 г.);
Постановление Правительства РФ от 27 июля 2002 г. № 574 «О порядке и условиях проведения в 2002 году реструктуризации и списания задолженности юридических лиц, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований по привлеченным Российской Федерацией целевым иностранным кредитам (заимствованиям) и кредитам (ссудам) в иностранной валюте, предоставленным за счет средств федерального бюджета» (с изменениями и дополнениями от 3 октября 2002 г.).
Постановление Правительства Московской области от 31 октября 2002 г. № 510/43 «Об утверждении Перечня недвижимого имущества, находящегося в собственности Московской области и подлежащего передаче в залог под обеспечение инвестиций для строительства спортивных сооружений на территории Московской области»;
Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 22 апреля 2002 г. № 13/пс «Об особенностях учета в системе ведения реестра залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги»;
Приказ Минюста РФ, Госстроя РФ и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 2000 г. № 289/235/290 «Об утверждении Инструкции о порядке регистрации ипотеки жилого помещения, возникшей в силу закона или договора, а также о порядке регистрации смены залогодержателя в связи с переходом прав требований по ипотечным кредитам»;
Положение ЦБР от 6 марта 1998 г. № 19-П «О порядке предоставления Банком России кредитов банкам, обеспеченных залогом государственных ценных бумаг» (с изменениями и дополнениями от 4 июня, 15 апреля, 26 ноября 1999 г., 24 июня 2002 г.).
Основные принципиальные положения о залоге содержатся в §3 («Залог») главы 23 ГК РФ (статьи с 334 по 358).
На залоговые правоотношения распространяются и другие нормы части первой ГК РФ, в частности, о возникновении гражданских прав и обязанностей, осуществлении и защите гражданских прав (ст.ст. 8-16), об очередности удовлетворения требований кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом (ст. 25), об очередности удовлетворения требований кредиторов юридического лица при его ликвидации (ст. 64) и несостоятельности (ст. 65), об объектах гражданских прав (ст.ст. 128-149), о государственной регистрации сделок (ст. 164), о бремени содержания имущества (ст. 210), о выкупе бесхозяйственно содержимых культурных ценностей (ст. 240) и домашних животных при ненадлежащем обращении с ними (ст. 241), о реквизиции (ст. 242), праве собственника в отношении имущества, находящегося в хозяйственном ведении (ст. 295), праве оперативного управления (ст. 296), распоряжении имуществом казенного предприятия (ст. 297), об истребовании имущества из чужого незаконною владения (ст. 301), и от добросовестного приобретателя (ст. 302), о защите прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения (ст. 304), защите прав владельца, не являющегося собственником (ст. 305), об удержании (ст. 360), о переходе прав кредитора к поручителю, исполнившему обязательство (ст. 365 ГК РФ), о переходе прав кредитора к другому лицу (ст.ст. 382-390), переводе долга (ст.ст. 391-392), об ответственности за нарушение обязательств (гл. 25) и о прекращении обязательств (гл. 26) (в части, применяемой к обязательствам, возникающим из договора о залоге), об условиях, заключении, изменении и расторжении договора (гл. гл. 27-29) (в части общих положений, применяемых к договору о залоге).
Часть вторая ГК РФ также содержит положения о залоге, содержащиеся в отдельных правилах купли-продажи (ст. 488), ренты и пожизненного содержания с иждивением (ст.ст. 587, 604), аренды (ст.ст. 613, 615), проката (ст. 631), подряда (ст. 721), безвозмездного пользования (ст. 694), хранения на товарном складе (ст.ст. 912, 914-916), комиссии (ст.ст. 996, 997), доверительного управления имуществом (ст.ст. 1019, 1022), о праве, подлежащем применению при отсутствии соглашения сторон о выборе права (ст. 1211) и др.
Важные разъяснения даны Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ в информационных письмах от 15 января 1998 г. № 26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о залоге», от 21 января 2002 г. № 67 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре залога и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами», в письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 6 сентября 2001 г. № С3-8/уп-929 «О залоге безналичных денежных средств».
Ввиду ограниченности объёма работы за рамками рассмотрения оставлены особенности ипотеки, установленные Федеральным законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)», который подробно регулирует многие существенные вопросы ипотечного правоотношения: заключение договора об ипотеке, составление и выдачу закладной, передачу прав залогодержателя третьим лицам, обременение заложенного имущества правами третьих лиц, последующий залог, обращение взыскания на заложенное имущество и его реализацию, особенности ипотеки отдельных объектов (земельных участков, предприятий, жилых домов и квартир).
За рамками рассмотрения также оставлены вопросы морского залога, ипотеки судна и строящегося судна, которые детально урегулированы главой XXII Кодекса торгового мореплавания РФ, а также вопросы залога сельскохозяйственной продукции с участием государства, урегулированные ст. 6 Федерального закона от 14 июля 1997 г. № 100-ФЗ «О государственном регулировании агропромышленного производства».

9) пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога (п. 1 ст. 346 ГК РФ). Например, в договоре можно предусмотреть, что залогодатель не вправе пользоваться предметом залога, что плоды и доходы, извлекаемые из заложенного имущества, становятся также предметом залога (абз. 2 п. 1 ст. 340 ГК РФ) и т.д. Если же пользование предметом залога приведет к уничтожению заложенного имущества, то это очевидно противоречит существу залога и такое пользование не допускается;
10) с согласия залогодержателя распоряжаться предметом залога путем его отчуждения, передачи в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ). Так, законом или договором залогодатель может быть лишен права распоряжаться заложенным имуществом, могут допускаться только определенные акты распоряжения (например, сдача в аренду, но не продажа), может предусматриваться, что распоряжение осуществляется без согласия залогодержателя и т. д.;
11) распоряжаться заложенным имуществом на случай смерти (завещать его). Разумеется, что такое право принадлежит лишь залогодателю-гражданину, но не юридическому лицу. Соглашение, ограничивающее право залогодателя завещать заложенное имущество, ничтожно (п. 2 ст. 346 ГК РФ);
12) в любое время до продажи предмета залога прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено. Такое же право принадлежит не только залогодателю, но и должнику по основному обязательству, если оно обеспечено залогом имущества, принадлежащего третьему лицу. Такое же право имеет и должник по основному обязательству. Соглашение, ограничивающее это право, ничтожно (п. 7 ст. 350 ГК РФ).
Залогодатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 344 ГК РФ). Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества, предусмотренные п. 1 ст. 339 ГК РФ, и отвечает за убытки, причиненные залогодержателям невыполнением этой обязанности (п. 3 ст. 342 ГК РФ). На залогодателя возложены и иные обязанности, указанные далее в контексте полномочий залогодержателя.
Согласно п. 3 ст. 346 ГК РФ залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога, если это предусмотрено договором (по общему правилу залогодержатель правом пользования соответствующим имуществом не обладает). В случае, если договором залогодержателю дозволено пользоваться предметом залога, он обязан регулярно представлять залогодателю отчет о пользовании. По договору на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя.
Согласно п. 1 ст. 347 ГК РФ залогодержатель, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество, вправе потребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя (ст. 301, 302, 305 ГК РФ), то есть предъявить виндикационный иск).
Согласно п. 2 ст. 347 ГК РФ в случаях, когда по условиям договора залогодержателю предоставлено право пользоваться переданным ему предметом залога, он может требовать от других лиц, в том числе и от залогодателя, устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения (статьи 304, 305 ГК РФ), то есть предъявить негаторный иск.
При прекращении залога вследствие исполнения обеспеченного залогом обязательства либо по требованию залогодателя (п. 3 ст. 343 ГК РФ) залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан немедленно возвратить его залогодателю (п. 3 ст. 352 ГК РФ).
Залогодержатель вправе передать свои права по договору о залоге другому лицу. При реализации данного права необходимо, во-первых, соблюсти общие правила о передаче прав кредитора путем уступки требования, установленные ст.ст. 382-390 ГК РФ, и, во-вторых, уступить тому же лицу права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом (ч. 1 и 2 ст. 355 ГК РФ). Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству (ч. 3 ст. 355 ГК РФ).
Ненадлежащее исполнение залогодателем своих обязанностей в случаях, предусмотренных законом, дает залогодержателю право требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (основного обязательства). Такое право возникает у залогодержателя, если:
1) предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был оставлен, не в соответствии (в противоречии) с условиями договора о залоге (пп. 1 п. 1 ст. 351 ГК РФ);
2) залогодателем нарушены правила о замене предмета залога, установленные ст. 345 ГК РФ (пп. 2 п. 1 ст. 351 ГК РФ). По общему правилу такая замена допускается с согласия залогодержателя (п. 1 ст. 345 ГК РФ), а в случаях гибели или повреждения предмета залога либо прекращения на него права собственности или права хозяйственного ведения по установленным в законе обстоятельствам, замена предмета залога в силу п. 2 ст. 345 ГК РФ производится в разумный срок односторонним волеизъявлением залогодателя, если договором не предусмотрено иное;
3) предмет залога утрачен вследствие обстоятельств, за которые залогодержатель не отвечает, и залогодатель не воспользовался правом восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом (пп. 3 п. 1 ст. 351 ГК РФ);
4) право собственности залогодателя на заложенное имущество прекращено по основаниям и в порядке, которые установлены законом, вследствие изъятия (выкупа) для государственных или муниципальных нужд, реквизиции или национализации (п. 1 ст. 354 ГК РФ);
5) заложенное имущество изъято у залогодателя в установленном законом порядке на том основании, что в действительности собственником этого имущества является другое лицо, либо в виде санкции за совершение преступления или иного правонарушения (п. 2 ст. 354 ГК РФ).
Представляет интерес в правовом отношении дело № 160/1995-85 Третейского суда Ассоциации российских банков.
Коммерческий банк «Е» и коммерческий банк «А» заключили кредитный договор, по которому последнему был предоставлен кредит сроком на один год, обеспеченный залогом здания. Кредитор обратился с иском о досрочном взыскании с должника суммы кредита и обращении взыскания на заложенное и другое имущество должника.
Свои требования кредитор основывал следующими доводами.
1. По условиям договора должник должен уплачивать ежемесячные проценты, однако это обязательство не было им выполнено. Согласно ст. 11 кредитного договора кредитор вправе досрочно требовать кредит и в одностороннем порядке расторгнуть договор в случае нарушения заемщиком его условий.
2. Согласно подп. 2 п. 2 ст. 351 ГК РФ залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства в случае, если залогодатель не принимает меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц.
Ответчик иск не признал по следующим мотивам.
1. Неуплата ежемесячных процентов по кредиту является незначительным нарушением, за которое кредитным договором предусмотрены штрафные проценты, и поэтому не может расцениваться как нарушение условий договора, влекущее его расторжение по ст. 11. В соответствии со ст. 450 ГК РФ (расторжение договора по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной) договор также не может быть расторгнут, так как неуплата процентов не влечет для кредитора такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора.
2. Истец не вправе требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства в соответствии с п. 2 ст. 354 ГК РФ (изъятие имущества у залогодателя в виде санкции за совершенное правонарушение), так как в действительности собственником этого имущества является другое лицо. Обращение взыскания Таганским межмуниципальным судом на имущество, которое являлось объектом залога, и объявление по нему публичных торгов не является основанием для досрочного исполнения обязательств по кредитному соглашению в соответствии со ст. 354 ГК РФ.
Третейский суд нашел требования истца обоснованными и подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
Неплатеж должника по кредитному договору был вызван наложением ареста на денежные средства на счетах заемщика из-за неисполнения им обязательств перед другими своими кредиторами, в связи с чем такие обстоятельства не могут быть расценены как несущественное нарушение условий кредитного соглашения.
Истец просил не расторгать кредитный договор, а досрочно взыскать сумму кредита, то есть было предъявлено требование о понуждении досрочно исполнить обязательство. Вследствие этого ссылка ответчика на ст. 450 ГК РФ, регулирующую досрочное расторжение договора, необоснованна, и при решении вопроса о досрочном истребовании кредита следует руководствоваться нормами ГК РФ и условиями кредитного договора, касающимися досрочного исполнения обязательств, а не нормами о досрочном прекращении обязательств.
Требования истца о досрочном истребовании кредита на основании подп. 2 п. 2 ст. 351 ГК РФ были вызваны объявлением судом публичных торгов по зданиям ответчика, в том числе обеспечивающим исполнение обязательств заемщиком по вышеназванному кредитному договору.
Из определения Таганского межмуниципального суда следует, что в суде находилось 16 исполнительных производств о принудительном взыскании с залогодателя (он же ответчик) сумм задолженностей перед кредиторами. Исполнительные документы направлялись Таганским судом должнику для добровольного исполнения его обязательств, что последним выполнено не было. То есть ответчик не принял необходимых мер по защите предмета залога от посягательств со стороны третьих лиц, то есть других кредиторов. В связи с этим Таганский суд наложил арест на известные ему счета ответчика и вынес определение об обращении взыскания на недвижимое имущество должника, в том числе и заложенное. При данных обстоятельствах Третейский суд совершенно обоснованно признал требования истца о досрочном исполнении ответчиком обязательств по кредитному соглашению и обращению взыскания на заложенное имущество в соответствии с подп. 2 п. 2 ст. 351 ГК РФ подлежащими удовлетворению.
В п. 2 ст. 351 ГК РФ установлено, что залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога в случаях:
1) нарушения залогодателем правил о последующем залоге (ст. 342 ГК РФ);
2) невыполнения залогодателем обязанностей, предусмотренных пп. 1 и 2 п. 1 и п. 2 ст. 343 ГК РФ;
3) нарушения залогодателем правил о распоряжении заложенным имуществом (п. 2 ст. 346).

2.3. Правовая природа залога

Комплекс прав залогодержателя принято именовать правом залога. Длительное время на страницах юридической литературы ведется дискуссия о том, является ли данное право вещным либо обязательственным. По мнению Л.А. Кассо, «затруднением для установления понятия о залоговом праве является самое содержание этого права. Залоговое право как право, создающее в пользу залогодержателя исключительное положение по отношению к известной части чужого имущества, может быть отнесено к той категории правомочий, которые романисты называют вещными правами. Но среди последних оно тем не менее занимает обособленное место ввиду того, что оно в отличие от них не имеет целью ни пользование, ни обладание вещью, а только получение известного размера ее стоимости и что, кроме того, с осуществлением этого правомочия залогодержателя связано прекращение самого залогового права».
Для решения этого вопроса, как представляется, необходимо учитывать, по крайней мере, два обстоятельства:
1) во-первых, право залога включает в себя комплекс правомочий залогодержателя;
2) во-вторых, характер прав залогодержателя (права залога) различается в зависимости от специфики предмета залога.
В целом следует признать, что в содержании залогового правоотношения обнаруживаются как обязательственные, так и вещные права.
Обязательственно-правовые элементы залога наиболее полно систематизированы В.В. Витрянским.
1. Предметом залога могут быть не только вещи, но и имущественные права (п. 1 ст. 336 ГК РФ).
2. Договором о залоге или законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК РФ).
3. Только с позиции обязательственно-правового характера залога можно объяснить применительно к залоговым отношениям правило, содержащееся в п. 2 ст. 313 ГК РФ, согласно которому третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога и др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника.
4. В случае гибели предмета залога залогодатель вправе заменить его другим, равноценным имуществом.
5. Залогодержатель вправе передать свой права по договору о залоге другому лицу с соблюдением правил о передаче прав кредитора путем уступки требования, предусмотренных ст. 382-390 ГК РФ.
6. При ликвидации должника (юридического лица), в том числе в порядке банкротства, имущество, служившее в качестве предмета залога, не исключается из общей массы имущества должника (конкурсной массы), а требования кредитора-залогодержателя в обеспеченной части подлежат удовлетворению в привилегированную очередь за счет любого имущества должника, в том числе и не передававшегося в залог (ст. 64-65 ГК РФ).
7. Требования кредитора-залогодержателя могут быть удовлетворены лишь путем продажи заложенного имущества на открытых торгах (ст. 350 ГК РФ). ГК РФ исключает возможность приобретения залогодержателем права собственности на предмет залога.
Можно добавить, что если предмет залога остается во владении залогодателя, залогодержатель вправе требовать от него за свой счет страховать заложенное имущество (обязательственное право).
К вещно-правовым элементам залога можно отнести следующие.
1. Право следования: в случае перехода права собственности на предмет залога к другому лицу право залога сохраняется (п. 1 ст. 353 ГК РФ). Право следования, как известно, является неотъемлемой частью любого вещного права.
2. Удовлетворение требований нескольких залогодержателей на один предмет залога осуществляется по принципу старшинства (п. 1 ст. 342 ГК РФ).
3. Вещно-правовые способы защиты прав залогодержателя, который вправе защищать свое право от всяких посягательств любых лиц, включая и собственника-залогодателя, от которого залогодержатель при определенных условиях вправе истребовать заложенное имущество или добиваться устранения препятствий в осуществлении своих прав (ст. 347 ГК РФ).
4. Ограничение собственника в праве распоряжения заложенным имуществом: залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ).
Таким образом, законодатель регулирует залог как правоотношение, имеющее как обязательственно-правовые, так и вещно-правовые черты, что свидетельствует о смешанной природе залога.

2.4. Форма договора о залоге

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Договор об ипотеке и договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежат нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК РФ). Поэтому договор залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по договору ренты, подлежащему нотариальному удостоверению (ст. 584 ГК РФ), также должен быть нотариально удостоверен.
Договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом (п. 3 ст. 339 ГК РФ).
В п. 1 ст. 2 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (с изменениями и дополнениями от 5 марта, 12 апреля 2001 г., 11 апреля 2002 г.) установлено, что государственная регистрация является юридическим актом признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК РФ, а также единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке.
В отличие от общих правил ст. 162 ГК РФ, регламентирующих последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, в п. 4 ст. 339 ГК РФ установлено, что несоблюдение требований закона о форме договора о залоге (простой письменной или в соответствующих случаях нотариальной), а также о регистрации залога влечет недействительность данного договора. Таким образом, форма договора залога представляет собой безусловно обязательный конститутивный элемент состава договора, одно из важнейших условий его действительности.
Правила совершения сделки в письменной форме установлены в ст. 160 ГК РФ. Эти правила распространяются как на сделки, совершаемые в простой письменной форме, так и на сделки, подлежащие нотариальному удостоверению.
В силу п. 1 ст. 160 ГК РФ письменная форма договора выражается в составлении документа, который должен объективно выражать содержание договора (его условия) и быть подписан всеми участниками договора либо уполномоченными ими лицами (например, при совершении сделки по доверенности она подписывается лицом, которому выдана доверенность, оформленная по правилам ст. 185-187 ГК РФ). Невыполнение указанных требований считается несоблюдением письменной формы. Документы, оформляющие договор, могут быть исполнены в нескольких экземплярах. Все экземпляры являются оригиналами и имеют равную юридическую силу. Этим они отличаются от копий.
Договор, совершенный в письменной форме, может считаться надлежаще оформленным, если в документе присутствуют обязательные реквизиты. Реквизиты (от лат. requisitum — необходимое) — это данные, которые должны содержаться в письменном документе, оформляющем договор. Реквизитами являются сведения о наименовании сторон, дате совершения договора, существенных условиях договора и т.п.
Обязательным реквизитом любого документа, письменно оформляющего сделку, являются подпись лица или подписи лиц, совершающих сделку, или должным образом уполномоченных ими лиц. От имени юридического лица документ должен быть подписан лицом, обладающим в соответствии с законом и учредительными документами правами исполнительного органа данного юридического лица. В тех случаях, когда в соответствии с законом юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя обязанности через своего участника (п. 1 ст. 72 ГК РФ), документ, оформляющий сделку, подписывается участником.
Пунктом 3 ст. 160 ГК РФ установлено: если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно. Подпись, совершенная рукоприкладчиком, является подписью его самого, а не лица, за которое он подписался. Поэтому подпись рукоприкладчика нельзя смешивать с аналогом собственноручной подписи лица, совершающего сделку.
Реквизиты договора могут устанавливаться его участниками, а также непосредственно предписаниями закона. В абз. 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ предусмотрено, что наряду с общими требованиями, которым должна соответствовать письменная форма сделки, законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки, и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Дополнительные требования к письменной форме сделок могут быть самыми разнообразными — их перечень не замкнут.
Представляется, что при составлении простого (не нотариального) письменного документа, оформляющего сделку, целесообразно руководствоваться также некоторыми положениями нотариального удостоверения сделок, приведенными в Основах законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. В Основах, в частности, установлено, что относящиеся к содержанию документа числа и сроки должны быть обозначены хотя бы один раз словами. В документе, объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты и пронумерованы.

Заключение

Конструкция залога эволюционировала от залога как права присвоения (фидуциарного залога) к современному залогу как праву на получение удовлетворения из стоимости предмета залога.
Залог — один из самых надежных способов обеспечения обязательств. Ведь таким образом можно гарантировать правильное исполнение договоров купли-продажи, имущественного найма или перевозки грузов. Чаще всего залог применяют, чтобы обезопасить выдачу займов и кредитов.
Основное содержание залога составляет преимущественное право кредитора на обращение взыскания на заранее определенное имущество в случае неисполнения должником принятых на себя обязательств. Это означает, что если залогодатель является должником по двум или более обязательствам и не исполнил их, то за счет заложенного имущества удовлетворяются интересы прежде всего кредитора-залогодержателя.
Залогодержателем является лицо, которому в залог передается имущество. Это кредитор по обеспечиваемому залогом обязательству. Залогодателем выступает лицо, которое передает имущество в залог. Им может быть как должник по основному (обеспечиваемому залогом) обязательству, так и третье лицо.
Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Договор об ипотеке и договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежат нотариальному удостоверению. Договор об ипотеке (о залоге недвижимого имущества) должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с недвижимым имуществом.
Договор о залоге имущества, которое остается у залогодателя, является консенсуальным. Он вступает в силу с момента его заключения. Договор заклада относится к реальным договорам, по которому стороны приобретают права и обязанности с момента передачи предмета залога залогодержателю, если условиями договора не предусмотрено, что право залога возникает с момента заключения договора.
Независимо от порядка обращения взыскания на предмет залога залогодержатель имеет возможность удовлетворить свои интересы из заложенного имущества только после того, как оно будет реализовано. Просто обратить это имущество в свою собственность залогодержатель не вправе.
По общему правилу для обращения взыскания на предмет залога требуется участие суда. Существуют как исключения их этого правила, так и случаи, когда отступление от него невозможно.
Исключениями из общего правила о судебном обращении взыскания являются следующие случаи:
заключение после возникновения залогового случая нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя и залогодателя об обращении взыскания на предмет залога. Данная возможность в равной мере применима к любым видам залога;
наличие в договоре о залоге движимого имущества положения о том, что требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного имущества без участия суда.
Отступление от общего правила о судебном обращении взыскания недопустимо в случаях, когда:
для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа (например, когда при залоге имущества, принадлежащего залогодателю на праве оперативного управления, требовалось согласие собственника этого имущества);
предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;
залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно (отсутствие залогодателя должно подтверждаться соответствующими документами, например объявлением розыска физического лица, ликвидацией юридического лица).
Представляется необходимым:
распространить правила о реализации предмета залога и на случаи залога имущественных прав;
установить, что при залоге ценных бумаг залог распространяется на ценные бумаги (и иное имущество), которые получает залогодатель при их обмене или конвертации.

Научная литература
Алексеев С. С. Общая теория социалистического права. Вып. 2. - Свердловск, 1964.
Антимонов Б. С. Основания договорной ответственности социалистических организаций. - М.. 1962.
Асриян Б.А. Возмещение убытков как мера ответственности за нарушение договорных обязательств//Юрист. 2002. № 12.
Баринов Е.В.. Понятие, виды и формы гражданско-правовой ответственности. В кн. Актуальные проблемы гражданского права. вып. 6. М. 2003.
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.1997.
Братусь С. Н. Юридическая ответственность и законность (очерк теории). - М.: Городец-издат, 2001.
Гражданское право России. Ред. О.Н.Садиков. М. 2001.
Гражданское право. Ред. Е.А.Суханов. М. 2002 Т.1.
Гражданское право. Ред.А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой. М. 1996 Ч.1.
Грибанов В. П. Ответственность за нарушение гражданских прав и обязанностей М, 1973.
Иоффе О. С. Обязательственное право. М. 1975.
Иоффе О.С., Толстой Ю.К. Новый гражданский кодекс РСФСР.Л. 1965.
Иоффе О.С., Шаргородский МД. Вопросы теории права. - М., 1961.
Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М.1991.
Красавчиков О. А. Ответственность, меры защиты и санкции в советском гражданском праве / Сб. уч. тр. Вып. 27. - Свердловск, 1973.
Кудрявцев В.Н. Правовое поведение: норма и патология. - М., 1982.
Лейст О.Э. Санкции в советском праве. - М.:1962.
Лейст О.Э. Санкции и ответственность по советскому праву (теоретические проблемы). М., 1981.
Малеин Н. С. Имущественная ответственность в хозяйственных отношениях. - М.: Наука, 1968.
Матвеев Г.К. Основания гражданско-правовой ответственности. М. 1970.
Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственной деятельности. М. 1984.
Самощенко И. С., Фарукшин М. X. Ответственность по советскому законодательству. - М. 1971.
Смирнов В. Т., Собчак А. А. Общее учение о деликтных обязательствах в советском гражданском праве. - Л.: 1982.
Собчак А. А. О некоторых спорных вопросах общей теории правовой ответственности // Правоведение, 1968, N1, с. 49;
Строгович М.С. Сущность юридической ответственности /Советское государство и право", 1979, N5. С.72-78;
Суханов Е.А. Кто возместит причиненный ущерб. М., 1989.
Тархов В.А. Ответственность по советскому гражданскому праву. Саратов, 1973.
Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. М. 1995.
Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. - Свердловск, 1972.
Яковлев В.Ф. Принуждение в гражданском праве. Проблемы современного гражданского права. М. 2000.

Нормативные акты

Конституция РФ 1993 г.
Гражданский кодекс РФ. ч.1. от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (СЗ РФ. 1994, № 32. Ст. 3301)
Гражданский кодекс РФ. ч.2. от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (СЗ РФ. 1996, № 5. Ст. 410)

Материалы юридической практики
Бюллетень Московского областного суда за 1997 г.
Обзор практики ВС РФ в 1999 г // Бюллетень ВС РФ. 1999 № 10-11
Обзор практики ВС РФ в 1999 г. // Бюллетень ВС РФ. 1999 № 10-11
Обзор судебной практики ВС РФ за 3 квартал 1998 года Бюллетень ВС РФ. 1999 № 3
Обзор судебной практики ВС РФ за 2 квартал 1996 г. Бюллетень ВС РФ . 1997. № 3
Обзор судебной практики ВС РФ за 3 квартал 1997 г. //Бюллетень ВС. 1997. №10.
Решение ВС РФ от 12 февраля 2002 г. N ГКПИ2001-1852.